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時間：2023-09-10 15:10:16
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就目前來看，隨著經(jīng)濟的深入發(fā)展我國建筑行業(yè)逐漸興起，新型建筑的施工必然是以拆遷原先建筑為前提的，在進行拆遷的過程中不可避免的涉及到原住民的利益。隨著城市化建設(shè)的深入發(fā)展，經(jīng)濟糾紛的情況屢見不鮮，在進行舊城改造的過程中，都會涉及到各種復(fù)雜的合同關(guān)系，這種情況不僅影響了施工建設(shè)正常運行，還不利于人民群眾利益的保障和社會的有序發(fā)展。仲裁知識在經(jīng)濟糾紛中的應(yīng)用，有效的解決了雙方的問題，促進了社會和諧進步。下面筆者對其進行淺析，希望對我國日后仲裁知識的應(yīng)用和解決經(jīng)濟糾紛提供良好的幫助。
1仲裁知識的概念
所謂仲裁，是爭議各方當事人(一般為兩方)將爭議提請第三者作出有約束力的裁決的爭議的解決方式。如果對仲裁進行細分，一般有政治方面的國家之間就領(lǐng)土等問題的國際仲裁，有帶行政色彩的勞動爭議仲裁，有商事仲裁。商事仲裁通常又分國際商事仲裁和國內(nèi)商事仲裁。在我國，國際商事糾紛，當事人一般較多選擇中國國際貿(mào)易仲裁委員會管轄，其他商事糾紛，當事人較多選擇地級以上城市設(shè)立的仲裁委員會(如珠海仲裁委員會)管轄。仲裁具有以下較為明顯的特點：1)仲裁完全出于雙方當事人的自愿，是一種協(xié)議管轄，排除了法院的強制管轄權(quán)。當事人可以自由地選擇仲裁機構(gòu)、仲裁程序，指定仲裁員，選擇解決爭議的實體法等，體現(xiàn)了市場經(jīng)濟的基本特征騰騰市場主體的自由選擇權(quán)。2)審理案件不公開進行，開庭氣氛比較融洽，當事人可以心平氣和地坐在一起解決問題;同時可以保護當事人雙方的商業(yè)信譽和商業(yè)秘密，對雙方商業(yè)關(guān)系的損害較小。如果糾紛能夠得以圓滿解決，那么商人們不僅可以保護他們的商業(yè)秘密，聲譽和情感，還可以維持其良好的商業(yè)關(guān)系。
2仲裁知識和經(jīng)濟糾紛的關(guān)系
現(xiàn)階段，隨著經(jīng)濟的深入發(fā)展和進步，我國社會改革也越全面，其中涉及的經(jīng)濟糾紛也逐漸的增多。在以往解決糾紛的過程中，主要采取的是上訴的凡是，雖然該種方式更加的正式，但是其過程復(fù)雜，辦事效率低，并且還需要大量的取證調(diào)查，需要長時間的審核，這樣就浪費了大量的時間，影響了我國經(jīng)濟建設(shè)的順利進行，也不利于合同雙方工作的順利開展。仲裁裁決的應(yīng)用有效的使用，改變了以往采取上訴手段來維權(quán)的方式，提高了經(jīng)濟糾紛的解決效率，進一步保障了雙方的利益。仲裁裁決的在正常情況下，很容易被當事人接受，自覺的履行責任，如果其中一方不能及時的履行，會受到法院強制執(zhí)行，法院在進行仲裁審查的過程中，其主要是審查仲裁的程序等問題，而不是虛幻的問題。尤其是在解決境外仲裁方面，仲裁方法與訴訟相比更能得到另外一個國家的認同和承認。根據(jù)仲裁的基本特點和其在解決經(jīng)濟糾紛中的不能代替的作用，現(xiàn)階段在進行舊城改造的過程中，合同雙方可以根據(jù)合同來進行相關(guān)的仲裁來解決合同的糾紛，并且在合同中明確如果有該類事件發(fā)生時應(yīng)該按照什么方式進行有效的解決，合同雙方按照什么樣的利益來進行調(diào)節(jié)，各自得到什么樣的好處和虧損。利用仲裁知識解決經(jīng)濟糾紛，保障了問題解決的質(zhì)量和公平，并且由于仲裁方法與其他方法先相比有較大的高效性，極大的提高了經(jīng)濟糾紛解決的效率，進一步保障了合同雙方的利益。
3為何選擇仲裁解決建設(shè)工程經(jīng)濟糾紛
建筑行業(yè)作為現(xiàn)階段我國經(jīng)濟發(fā)展的重要支柱，在提高人民群眾生活質(zhì)量的同時，也促進了經(jīng)濟的發(fā)展。但是，由于建筑行業(yè)工程項目具有投資大、工期長等特點，在簽訂合同的時候就需要準備的非常細致，并且相關(guān)條款的內(nèi)容必須反復(fù)的進行檢查和核實，即使這樣，承包商和業(yè)主在實施的過程中也會出現(xiàn)一些問題。合同畢竟是一種書面的協(xié)議，就算在簽訂之前進行嚴謹?shù)目疾?，在建筑施工的過程中，隨著建筑的實施也會產(chǎn)生一系列的問題，即便開發(fā)商和業(yè)主之間遵守承若和信譽，但是在建筑實施的過程中或多或少的會出現(xiàn)一些合同沒有涉及到的問題，或者隨著施工的開展會出現(xiàn)二者沒有辦法控制的情況發(fā)生。在這種情況下，合同具有不穩(wěn)定性，因此必然會出現(xiàn)經(jīng)濟糾紛的問題。
4結(jié)束語
綜上所述，仲裁知識在經(jīng)濟糾紛中的應(yīng)用越來越廣泛，有效的解決了經(jīng)濟糾紛保證了社會主義和諧社會的建設(shè)，滿足了現(xiàn)階段社會發(fā)展和經(jīng)濟穩(wěn)定的需要。其與訴訟相比，仲裁更加的靈活、公平、也更能有效的解決的解決經(jīng)濟糾紛，提高了時間的解決效率，更能夠適應(yīng)現(xiàn)階段社會快速發(fā)展的需要，并且最主要的是能夠與各個國家進行接軌，保障了合同的使用，進一步的核實了雙方的利益，促進經(jīng)濟的健康發(fā)展和我國人民群眾利益的有效保障。
參考文獻：
中圖分類號：D9 文獻標識碼：A
收錄日期：2015年12月16日
一、經(jīng)濟法糾紛
在經(jīng)濟運行過程中，國家調(diào)節(jié)經(jīng)濟法律糾紛是經(jīng)濟法糾紛，這些糾紛是政府職能部門運行國家賦予的權(quán)力來調(diào)節(jié)的。經(jīng)濟法糾紛主要包括經(jīng)濟權(quán)利、義務(wù)之間的爭議，這些糾紛如果沒有得到妥善的解決，就會擾亂經(jīng)濟秩序，因此需要經(jīng)濟法來解決各類經(jīng)濟糾紛，保證經(jīng)濟秩序運行。
值得一提的是，要辨析一下經(jīng)濟糾紛與經(jīng)濟法糾紛。所謂經(jīng)濟糾紛，是指利益主體在權(quán)利和義務(wù)方面的矛盾導(dǎo)致的經(jīng)濟法主體之間的糾紛。其范圍涉及平等主體間的糾紛、被管理人的法人、組織及機關(guān)單位間的糾紛。而經(jīng)濟法糾紛指的是發(fā)生在經(jīng)濟調(diào)節(jié)過程中的經(jīng)濟權(quán)利和義務(wù)間的爭議。在辨析經(jīng)濟法糾紛與經(jīng)濟糾紛的區(qū)別時，一定要明確經(jīng)濟法糾紛不是由商品交換或是民事糾紛引起的，是糾紛雙方經(jīng)濟實力、社會地位不對等的情況下產(chǎn)生的糾紛，它與民事糾紛有著本質(zhì)區(qū)別，當然也與一般國家行政管理活動中產(chǎn)生的行政糾紛不同。此外，如果經(jīng)濟法糾紛尚未構(gòu)成犯罪，是不能以刑事案件來解決的。
二、經(jīng)濟法糾紛司法解決必要性
宏觀調(diào)控是國家對經(jīng)濟總體運行做有利于社會發(fā)展的調(diào)控手段，在實際操作中，政府作為國家經(jīng)濟調(diào)節(jié)的主體，在行使國家賦予的權(quán)力干預(yù)市場運行、市場資源配置以及再分配中兼顧效率與公平，在避免貧富兩極分化方面發(fā)揮著不可替代的作用。任何一個國家對資源的管理都是很認真的，因為它具有稀缺性、有限性等特征，有些資源還是非再生資源，可持續(xù)發(fā)展的一個核心理念就是不能以犧牲后代的利益滿足本代人無節(jié)制的欲望。國家經(jīng)濟調(diào)節(jié)的主要目的就是優(yōu)化資源配置，提高資源利用率，實現(xiàn)資源有效配置與再分配的公平性，經(jīng)濟調(diào)節(jié)在讓一部分人得益的同時，一定不能損害其他人群的利益，如若有另一群體的利益受到損害，勢必會導(dǎo)致利益主體間的各類紛爭。此外，國家經(jīng)濟調(diào)節(jié)權(quán)也不能被濫用，這勢必影響國家利益、公共利益。眾所周知，利益紛爭是導(dǎo)致經(jīng)濟法糾紛的根源。經(jīng)濟法糾紛一旦出現(xiàn)，一定要及時處理并妥善解決，否則將直接影響經(jīng)濟法的遵守和實施，也會使“市場”這只無形的手無法實現(xiàn)資源配置，不利于社會經(jīng)濟的可持續(xù)發(fā)展，因此優(yōu)化經(jīng)濟法糾紛解決機制相當必然。
一般來說，解決糾紛的方法有四種：協(xié)商、仲裁、行政和司法，而司法方法糾紛在前三種方法無法解決的情況下采取的比較公正而有效的方法。但也必須明確，經(jīng)濟法糾紛的主體如果是國家經(jīng)濟調(diào)節(jié)的機關(guān)或是組織，就不適用仲裁方法來解決經(jīng)濟法糾紛，這是由于仲裁機構(gòu)本來就是社會組織，它無權(quán)對行使國家經(jīng)濟調(diào)節(jié)權(quán)的機關(guān)或組織行使仲裁權(quán)，因此這類經(jīng)濟法糾紛解決不適用仲裁。
三、經(jīng)濟法糾紛司法解決機制
以干預(yù)、管理和調(diào)控來實現(xiàn)對社會公共性的經(jīng)濟關(guān)系調(diào)節(jié)是經(jīng)濟法的本質(zhì)屬性，它的調(diào)整對象是經(jīng)濟主體間的各類經(jīng)濟法糾紛。這些糾紛包括合法經(jīng)濟組織進行經(jīng)濟活動中發(fā)生的經(jīng)濟法糾紛、國家在整頓經(jīng)濟秩序中產(chǎn)生的經(jīng)濟法糾紛和國家宏觀調(diào)控中引發(fā)的各類經(jīng)濟法糾紛。要建立具有中國特色的社會主義經(jīng)濟糾紛解決機制，首先要對調(diào)節(jié)的對象進行深入分析，同時還要分析當前我國政治、經(jīng)濟、文化大環(huán)境，兼顧優(yōu)化經(jīng)濟法糾紛司法解決機制來尋求能夠有效解決經(jīng)濟糾紛的有效途徑。
（一）民事訴訟解決經(jīng)濟法糾紛。提及民事訴訟，實質(zhì)就是平等主體間的利益糾紛的解決途徑，包括普通民事訴訟和特別民事訴訟。但在現(xiàn)實經(jīng)濟生活中，經(jīng)濟法糾紛主體的地位、能力等方面是不平等的，為了公正起見，就需要對現(xiàn)有的普通民事訴訟解決經(jīng)濟法糾紛的制度進行優(yōu)化革新。一般來說，可采用舉證責任倒置的手段，當然也可以對處于弱勢一方的當事人提供無償?shù)姆稍?。與此同時，還需要簡化訴訟程序來糾正當事人雙方在地位、能力上的不平等。歐美一些國家甚至還從當事人的經(jīng)濟負擔的角度上采用降低訴訟成本、推行集團訴訟制度、建立小額訴訟制度、實行電子送達、改進公示制度等措施來保證司法解決的公正和效率。
（二）行政訴訟解決經(jīng)濟法糾紛。行政訴訟是一種高效的糾紛解決方法，這種方法主要適用于當事人是國家行政機關(guān)或是法律法規(guī)授權(quán)行使行政權(quán)力的組織和個人。它針對的是具體行政行為，其中包括普通行政訴訟和特別行政訴訟。國家調(diào)節(jié)經(jīng)濟的權(quán)力是由國家或是法律法規(guī)賦予特定的行政機關(guān)來行使經(jīng)濟調(diào)節(jié)權(quán)，因此國家經(jīng)濟調(diào)節(jié)的主體間、被調(diào)節(jié)主體間以及調(diào)節(jié)主體和被調(diào)節(jié)主體間的糾紛需要行政訴訟來解決，當然也有一些受影響的第一方與國家經(jīng)濟調(diào)節(jié)主體間也會有經(jīng)濟法糾紛，這類糾紛也可適用行政訴訟來解決。
總的來說，普通行政訴訟制度可以擴大案件受理面，有助于建立科學(xué)有效的集團行政訴訟制度，在行政訴訟的種類、證據(jù)收集與舉證責任、撤訴與調(diào)節(jié)等諸多方面要做大量的優(yōu)化工作，這樣才能有效地適應(yīng)經(jīng)濟法糾紛司法解決的需要。
主要參考文獻：
所有權(quán)誤導(dǎo)
一些創(chuàng)業(yè)者不愿意找有能力的人來共同合作創(chuàng)業(yè)，這些人的思想中大多有一種“擁有”情結(jié)，不懂得合作與分享。針對于創(chuàng)業(yè)此乃“大忌”。為什么很多創(chuàng)業(yè)企業(yè)做不大？稍微大一點，又要裂變？其根源在于人們的觀念。創(chuàng)業(yè)團隊一定要合力把“餅”做大。有位創(chuàng)業(yè)者曾深感痛惜地說：“失誤在于當初把股份看得太重，該進來的人沒有進來，所以企業(yè)至今還是一塊‘小餅’?！痹趧?chuàng)業(yè)過程中總會出現(xiàn)這樣或那樣的問題，作為創(chuàng)業(yè)者要不斷吸取他人的教訓(xùn)和經(jīng)驗，盡量避免創(chuàng)業(yè)誤區(qū)，成功的機會才能更大。
感情誤導(dǎo)
很多創(chuàng)業(yè)企業(yè)是由親朋好友或同學(xué)組建起來的，有的雖一人出資，但起初加盟的都是熟人。由于彼此十分熟悉了解，因此在創(chuàng)業(yè)期常常憑借昔日的感情做事，忽視了必備的契約安排。這種“重感情、輕契約”的工作關(guān)系，隨著創(chuàng)業(yè)企業(yè)的成長，矛盾和問題會逐漸暴露出來。比如，很多企業(yè)的創(chuàng)業(yè)同盟者起初很少提報酬的問題，可隨著企業(yè)業(yè)績的增長，一些創(chuàng)業(yè)者由于考慮公司的財務(wù)還相當緊張，因此認為報酬還不到提高的時候；另一些創(chuàng)業(yè)者由于過于守財，則故意默許起初建立在感情基礎(chǔ)上的薪酬標準；還有一些創(chuàng)業(yè)者提出了遙遙無期的股權(quán)分配計劃。這一問題不解決，必然成為日后效率低下、分道揚鑣的根源之一。
資本誤導(dǎo)
商業(yè)圈子里資金缺乏是普遍現(xiàn)象，企業(yè)家缺幾百萬、幾千萬元項目基金，巷子口的小店也需要借個幾千元周轉(zhuǎn)，資金不足并不是創(chuàng)業(yè)的絕對障礙，創(chuàng)業(yè)者可以從不需要大量資金的小生意做起，或是把你的創(chuàng)業(yè)計劃縮小，再不然你還可以把它拆成幾塊?？傊憧偰苷业睫k法，先把生意做起來，等最初的生意做成功賺了錢，再設(shè)法擴大范圍，只要你掌握住做生意的原則和擁有足夠的運氣，最后你還是能夠成功的。
構(gòu)想誤導(dǎo)
真正好的構(gòu)想常常是在不夠好的構(gòu)想基礎(chǔ)上改進而來的。創(chuàng)業(yè)者不可因為只是一些普通的構(gòu)想，就停步不前，放棄創(chuàng)業(yè)的心愿。所謂好的構(gòu)想還須經(jīng)過市場驗證才真正算得上好，既然知識和經(jīng)驗天天都在增加，創(chuàng)業(yè)構(gòu)想當然也經(jīng)常需要調(diào)整、修正、補充、創(chuàng)新。所以，當其他條件都有眉目的時候，即使創(chuàng)業(yè)構(gòu)想并不顯得那么突出，仍然可以選擇“在相同水平上和人公平競爭”的方式開始自己的事業(yè)，成功的關(guān)鍵在于實踐，創(chuàng)業(yè)者至少可以得到一個中等的成果。倘若擁有上好的生意構(gòu)想，卻不用心執(zhí)行，結(jié)果什么也得不到。
如何從刊物收集市場信息
收集和分析出版刊物上公開的信息通常稱為“資料分析”。資料分析的范圍很廣，包括利用各種潛在的來源，比如圖書館，同行業(yè)協(xié)會，研究機構(gòu)的刊物和政府的出版物。開始時，應(yīng)首先廣泛收集資料，然后篩選出有價值的部分進行詳細分析。
政府出版的刊物是常用的來源，相對來說，這個來源比較容易得到。但是經(jīng)驗證明，這對于小企業(yè)用處并不大，因為政府統(tǒng)計常按一套標準分類，從中很難看出消費者的需要和潛在的市場但由于可以在公共圖書館中自由查閱，可以把這些出版物作為進一步研究的起點。另外，有些高等院校的圖書館也對公眾開放，這也是一個來源。如果企業(yè)所在地區(qū)的院校有經(jīng)濟或商業(yè)方面的專業(yè)，這又是一個獲取信息的很好來源。
幾乎每一個行業(yè)都有相應(yīng)的協(xié)會，種類非常多，這也是有用的信息來源，因為其中大多數(shù)的成員在自己的行業(yè)內(nèi)有豐富的經(jīng)驗。有的協(xié)會有自己的信息咨詢中心，有的還定期公布行業(yè)的情況，各專業(yè)部門的特別報告。不過這類組織太多，找起來也是個問題，所以最好事先了解一下它們都承擔哪些服務(wù)，需要多少服務(wù)費等。
行業(yè)雜志是有價值的信息來源之一。它經(jīng)常刊登有關(guān)市場預(yù)測、競爭對手和顧客需求情況的文章，也有新產(chǎn)品介紹，顧客對產(chǎn)品的評價等欄目。另外，它所刊登的廣告會提供關(guān)于競爭產(chǎn)品和銷售數(shù)量方面的背景信息，有助于企業(yè)對產(chǎn)品和競爭對手進行分類。應(yīng)該把這些重要的文章和廣告積累起來，因為只記住一大堆雜亂無章的雜志名稱毫無用處。對資料分類整理后，當需要有關(guān)信息時，就可以從整理過的材料中找到相應(yīng)的重要內(nèi)容。
發(fā)生經(jīng)濟糾紛該如何處理
經(jīng)濟糾紛，是指在經(jīng)濟交往過程中，當事人之間因?qū)?jīng)濟權(quán)利和經(jīng)濟義務(wù)有不同的認識和因合法權(quán)益受到侵犯而引起的爭議。為避免出現(xiàn)經(jīng)濟糾紛，應(yīng)該在經(jīng)濟交往活動中，通過簽訂合同等形式，保留證據(jù)材料，當出現(xiàn)經(jīng)濟糾紛時，采取相應(yīng)的法律手段來處理。
處理經(jīng)濟糾紛，主要有以下四種方式：
一、協(xié)商。是指在經(jīng)濟糾紛發(fā)生后，雙方當事人自愿解決糾紛的行為。
二、調(diào)解。是指在經(jīng)濟糾紛發(fā)生后，通過第三方主持并從中斡旋以解決經(jīng)濟糾紛的行為。具體分為五種方式：
1.由雙方當事人認可的第三人調(diào)解。
2.由一方向消費者協(xié)會投訴，由消費者協(xié)會在查明事實、分清是非的基礎(chǔ)上進行調(diào)解。
3.由一方向工商行政管理機關(guān)申訴，由工商行政管理機關(guān)進行調(diào)解。
4.由仲裁委員會在作出裁決之前進行調(diào)解。
5.人民法院在審理經(jīng)濟糾紛案件過程中進行的調(diào)解。前四種調(diào)解叫做非訴訟調(diào)解，后一種調(diào)解叫訴訟調(diào)解。訴訟調(diào)解書和判決書具有同等的法律效力。
德國法學(xué)家克勞斯.羅克辛所說，“刑法與民法在概念上的明確區(qū)別，是19世紀法學(xué)的重大成就，但在今日，我們認為此項嚴格的區(qū)別是一個錯誤的概念，刑法與民法的再接近實有必要”。[1]因為我們生活在一個過分講究物質(zhì)的經(jīng)濟社會，涉及民事權(quán)益的紛爭和經(jīng)濟利益的沖突大量出現(xiàn)，民事經(jīng)濟糾紛和經(jīng)濟犯罪案件越來越多，有些民事經(jīng)濟糾紛涉嫌經(jīng)濟犯罪，有些則與經(jīng)濟犯罪案件互相交織，有些則刑民難辯。對此，我國現(xiàn)行立法上還存在著諸多的缺陷，法律規(guī)定與司法解釋、部門規(guī)章之間沒有達到協(xié)調(diào)統(tǒng)一，甚至出現(xiàn)互相沖突的現(xiàn)象。
一、刑民交叉案件的概念解析
要深入研究刑民交叉案件的訴訟機制，首先要理清刑民交叉案件的概念。
江偉教授認為，刑民交叉案件即某些案件所涉及的法律關(guān)系錯綜復(fù)雜，在民事和刑事上相互交叉或牽連、相互影響的案件。在此基礎(chǔ)上，依案件的具體表現(xiàn)形式，將刑民交叉案件劃分為三類：第一類，因不同法律事實分別涉及刑事法律關(guān)系和民事法律關(guān)系，但法律事實之間具有一定的牽連關(guān)系而造成的刑民交叉案件。例如同一行為主體實施了兩個獨立的法律行為，分別侵犯了刑事法律關(guān)系和民事法律關(guān)系，但都是基于同一行為主體，法律事實牽連，刑民案件交叉。第二類，因同一法律事實涉及的法律關(guān)系一時難以確定是刑事法律關(guān)系還是民事法律關(guān)系而造成的刑民交叉案件。第三類，因同一法律事實同時侵犯了刑事法律關(guān)系和民事法律關(guān)系，從而構(gòu)成刑民案件交叉。此類交叉實質(zhì)上是源于法規(guī)競合，由于刑法和民法都對該項事實作了相應(yīng)的規(guī)定且競相要求適用于該法律事實，造成刑民案件的交叉。[2]
二、刑民交叉案件的現(xiàn)行訴訟機制的不足
為了在刑民交叉案件中能夠正確、合理的適用法律，我國先后出臺了五個規(guī)范性文件來規(guī)定和細化刑民交叉案件的訴訟機制?，F(xiàn)行有效的1997年12月施行的《最高人民法院關(guān)于審理存單糾紛案件的若干規(guī)定》（以下簡稱《97年規(guī)定》），1998年4月施行的《最高人民法院關(guān)于在審理經(jīng)濟糾紛案件中涉及經(jīng)濟犯罪嫌疑若干問題的規(guī)定》（以下簡稱《98年規(guī)定》）和2000年12月19日最高人民法院公布的司法解釋《關(guān)于刑事附帶民事訴訟范圍問題的規(guī)定》（法釋【2000】47號），大多數(shù)規(guī)定從開始施行至今已經(jīng)十多年了，隨著時代的發(fā)展和變遷，或多或少的出現(xiàn)了問題，為我國刑民交叉案件的訴訟機制的運行帶來了各種各樣的難題與挑戰(zhàn)。
經(jīng)濟糾紛是企業(yè)在參與市場運營的過程當中不可避免的一個現(xiàn)象。如何在經(jīng)濟糾紛中更好地保護好自身的經(jīng)濟利益，就需要提供必要的、合法的相關(guān)財務(wù)數(shù)據(jù)。在這一訴求的推動下，法務(wù)會計開始成為會計領(lǐng)域的一個重要的分支，被廣泛地應(yīng)用在各種經(jīng)濟糾紛之中。但是，從當前法務(wù)會計在經(jīng)濟糾紛中的應(yīng)用現(xiàn)狀來看，我國的法務(wù)會計還存在著很大的提升空間。因此，本文從法務(wù)會計的應(yīng)用現(xiàn)狀出發(fā)，探究其經(jīng)濟糾紛應(yīng)用中存在的問題，對于法務(wù)會計應(yīng)用水平的提升具有重要的現(xiàn)實意義。
一、法務(wù)會計的概念及應(yīng)用現(xiàn)狀
（一）法務(wù)會計的概念
法務(wù)會計是特定主體綜合運用會計學(xué)與法學(xué)知識以及審計方法與調(diào)查技術(shù)，旨在通過調(diào)查獲取有關(guān)財務(wù)證據(jù)資料，并以法庭能接受的形式在法庭上展示或陳述，以解決有關(guān)的法律問題的一門融會計學(xué)、審計學(xué)、法學(xué)、證據(jù)學(xué)、偵察學(xué)和犯罪學(xué)等學(xué)科的有關(guān)內(nèi)容為一體的邊緣科學(xué)。
（二）法務(wù)會計的應(yīng)用現(xiàn)狀
當前，我國在經(jīng)濟領(lǐng)域已經(jīng)取得了非常大的進步，作為企業(yè)日常運營的重要組成部分，法務(wù)會計的角色正在發(fā)揮出更大的價值。但是其在具體的應(yīng)用中還存在著需要進一步完善的地方。
首先，法務(wù)會計具體細則執(zhí)行的不到位。在企業(yè)日常的法務(wù)會計工作中，尤其是對于一些生產(chǎn)及市場規(guī)模相對比較小的企業(yè)來講，法務(wù)會計準則是其平時會計工作的一個主要的引導(dǎo)原則與方向。但是，從具體的實施來看，部分小企業(yè)并沒有將法務(wù)會計準則中的相關(guān)細則進行完全的落實與執(zhí)行，都存在著不同程度的打折扣的現(xiàn)象。在這個過程當中，由于相關(guān)流程的不到位，為企業(yè)今后的財務(wù)工作的順利實現(xiàn)與發(fā)展埋下了隱患。這種在觀念上的制約和不足，已經(jīng)極大地影響和制約了企業(yè)法務(wù)會計職能的穩(wěn)健發(fā)揮。
其次，法務(wù)會計理念理解不到位。當前的法務(wù)會計工作標準正在與國際相關(guān)要求進行了對接與匹配。這種對接對企業(yè)的法務(wù)會計工作提出了較高的要求，一些新的計算與統(tǒng)計公式的應(yīng)用在客觀上加大了企業(yè)在法務(wù)會計工作中的難度。部分企業(yè)在一些關(guān)鍵的步驟方面出現(xiàn)了一定的折扣現(xiàn)象，這些都從側(cè)面反映出了企業(yè)自身對法務(wù)會計理念理解的不到位。法務(wù)會計中的一個主要工作方向，抑或是一個主要的問題就是從制度層面進行不斷地設(shè)計優(yōu)化與發(fā)展。舉例來講，當前在企業(yè)日常的管理中，出現(xiàn)的諸多制度層面的問題在很大程度上是一種制度的缺陷與不足。其中就包括法務(wù)會計從業(yè)人員的自律，會計行業(yè)的監(jiān)管，會計領(lǐng)域的自查與自我糾正。
最后，企業(yè)法務(wù)會計工作者的專業(yè)水平面臨新的挑戰(zhàn)。當前，在很多方面無論是從內(nèi)容上還是從執(zhí)行法務(wù)會計條款的標準上都對企業(yè)的法務(wù)會計工作人員提出了比較高的要求。這種高標準要求與企業(yè)法務(wù)會計工作人員現(xiàn)有的水平與素質(zhì)之間的差距是當前影響企業(yè)法務(wù)會計實施的主要不利因素。同樣，在會計改革的層面，相關(guān)的人才更是推動改革向前推進與發(fā)展的重要助燃劑。缺乏人才，尤其是專業(yè)的法務(wù)會計人才的企業(yè)是很難從根本意義上推動企業(yè)的發(fā)展向一個更高的水平。由于我國在法務(wù)會計人才的培訓(xùn)機制及企業(yè)單位的人才選拔及培訓(xùn)機制等方面存在的不足，會計改革和實施遭遇了重要的人才危機。每年，有大量的法務(wù)會計專業(yè)人才踏入社會，并且走進企業(yè)，但是在一線實施中面臨著諸多的挑戰(zhàn)。
總之，由于主客觀等方面的原因，法務(wù)會計在實施過程當中，還面臨著比較大的挑戰(zhàn)。如何從制度體系及員工培訓(xùn)等角度來進一步促進法務(wù)會計更好地實施是今后企業(yè)管理與發(fā)展層面面臨的主要問題。
二、法務(wù)會計在經(jīng)濟糾紛應(yīng)用中存在的問題
（一）人才缺乏
由于法務(wù)會計在基礎(chǔ)理論方面，既具有會計學(xué)的相關(guān)特點，也具有法學(xué)及審計學(xué)的相關(guān)特點。正是這種在基礎(chǔ)理論層面的不足，導(dǎo)致法務(wù)會計人才在具體的培養(yǎng)過程當中，包括培養(yǎng)模式的選擇，教學(xué)方法的設(shè)計及教學(xué)評價的實施等方面處于一個相對比較被動的發(fā)展局面。在加上當前，在經(jīng)濟運行的過程中，圍繞企業(yè)或者個人的相關(guān)財務(wù)的糾紛不斷增多。很多企業(yè)或個人需要法務(wù)會計來為其財務(wù)糾紛的解決尋求出路。因此，造成了法務(wù)會計人才的缺乏。具體來講，這種法務(wù)會計人才的缺乏主要表現(xiàn)在兩個方面。一個是，法務(wù)會計人才在數(shù)量上的不足。另一個是，當前培養(yǎng)的法務(wù)會計人才的整體水平和質(zhì)量與社會需求之間還存在著比較大的差距。
（二）法務(wù)會計案例缺乏
從國內(nèi)發(fā)展的情況來看，圍繞法務(wù)會計相關(guān)的案例還是比較少的。從法務(wù)會計自身的學(xué)科特點來看，法務(wù)會計是植根于會計學(xué)科發(fā)展需要而不斷地從實踐中進行的理論總結(jié)的結(jié)果。但是，由于我國在法務(wù)會計理論研究的時間比較短，這就在客觀上造成了包括法務(wù)會計在內(nèi)的諸多實踐的案例還不是很多。我國在整體的學(xué)科構(gòu)建層面，與西方會計學(xué)科比較發(fā)達的國家相比還存在著一定的滯后性，因此，當前，法務(wù)會計在案例研究及發(fā)展層面還存在著很大的提升空間。同時，由于在日常的法務(wù)會計具體實施的一線中，一些新的管理問題與現(xiàn)象得不到及時的理論支持，這些都影響了法務(wù)會計案例的豐富與擴充。同時，法務(wù)會計的理論工作者，在很長一段時間的理論研究中，將研究的重心放在了對歐美相關(guān)國家的理論的綜述研究上，這在一定程度上影響了法務(wù)會計理論與實踐的結(jié)合，也就導(dǎo)致了法務(wù)會計的具體實踐案例還相對比較少。
（三）法務(wù)會計在企業(yè)的應(yīng)用較少
需要指出的是，在當前涉及法務(wù)會計的業(yè)務(wù)領(lǐng)域還存在著很大的提升空間，這在客觀上影響了法務(wù)會計應(yīng)用水平的提升。一直以來，法務(wù)會計在發(fā)揮自身應(yīng)有的職能的進程中，就是基于一些傳統(tǒng)的固有觀念而影響其正常職能與作用的發(fā)揮。例如，在一些發(fā)展相對比較落后的地區(qū)，法務(wù)會計為企業(yè)的發(fā)展服務(wù)，這一點無可厚非。但是，當企業(yè)在日常的運營中，出現(xiàn)了一些違反會計相關(guān)法律時，會計行使自身職能的獨立性就會由于企業(yè)的管理制度的約束和制約而難以發(fā)揮。同時基于主客觀等方面的原因，一些企業(yè)缺乏對法務(wù)會計存在意義與價值的認識，這些都是法務(wù)會計在企業(yè)中應(yīng)用比較少的主要原因。由于在應(yīng)用數(shù)量上的不足，導(dǎo)致法務(wù)會計在企業(yè)一線應(yīng)用的過程當中缺乏必要的保障，也就在客觀上影響了企業(yè)在面臨經(jīng)濟糾紛的時候，借助法務(wù)會計來更好地維護自身發(fā)展利益的效果。
（四）社會對法務(wù)會計在經(jīng)濟糾紛中的應(yīng)用存在誤區(qū)
法務(wù)會計從發(fā)展的時間上來看還比較短。因此，社會上關(guān)于法務(wù)會計在經(jīng)濟糾紛中的應(yīng)用還存在著一定的誤區(qū)。例如，關(guān)于法務(wù)會計獨立性的誤區(qū)。一些企業(yè)在機構(gòu)設(shè)置中會安排專門的法務(wù)會計人員來處理企業(yè)在發(fā)展過程當中，所面臨的經(jīng)濟糾紛。企業(yè)會出于自身的經(jīng)濟發(fā)展需要，利用在管理權(quán)層面的優(yōu)勢來對法務(wù)會計職責的行使進行施壓，使其在相關(guān)的會計統(tǒng)計數(shù)據(jù)和結(jié)果上朝向有利于自身經(jīng)濟利益的方向來發(fā)展。這種行為是當前法務(wù)會計在經(jīng)濟糾紛應(yīng)用中存在的一個比較大的誤區(qū)。因為，按照法務(wù)會計相關(guān)準則的要求，法務(wù)會計所提供相關(guān)數(shù)據(jù)與材料務(wù)必要客觀真實。如果法務(wù)會計在經(jīng)濟糾紛中提供的材料不具有客觀真實性，不僅僅會導(dǎo)致企業(yè)在經(jīng)濟糾紛中處于一個很大的被動地位，情節(jié)嚴重的，還需要擔負一定的法律責任。
三、法務(wù)會計在經(jīng)濟糾紛中的應(yīng)用對策
（一）注重培養(yǎng)法務(wù)會計人才
為了更好地提升法務(wù)會計在經(jīng)濟糾紛中的應(yīng)用水平，要注重培養(yǎng)法務(wù)會計人才。要從當前經(jīng)濟糾紛中對法務(wù)會計人才的基本訴求出發(fā)，來確定法務(wù)會計人才的培養(yǎng)目標。因為，對法務(wù)會計人才培養(yǎng)目標的確立，不但取決于社會對于法務(wù)會計人才的需求環(huán)境，并且還取決于其所屬主體的獨立性、客觀性和公正性，這些也是其在未來的市場競爭與發(fā)展環(huán)境中不斷發(fā)展與完善的基本條件。沒有一個相對完善的發(fā)展與法務(wù)會計人才的評價機制，法務(wù)會計人才在其所發(fā)揮的市場價值也是大打折扣的。所以，在今后的法務(wù)會計人才的不斷培養(yǎng)與發(fā)展的過程中，只有從源頭制度上，確保其培養(yǎng)目標的可行性與科學(xué)性，才會在具體的操作中擁有更大的把控。具體來講，高校在法務(wù)會計專業(yè)教師的招聘和選擇過程中，除了考察其必要的教育和學(xué)歷背景之外，還應(yīng)該強調(diào)其在具體的法務(wù)會計市場中的實踐經(jīng)驗，通過這種教師可以更好地提高法務(wù)會計教學(xué)的實用性。同時，在進行法務(wù)會計的教學(xué)過程當中，要安排一定的學(xué)時，讓學(xué)生在市場的一線進行實習(xí)和實踐，從而提升學(xué)生理論與實踐相結(jié)合的能力和水平。經(jīng)過這種系統(tǒng)的法務(wù)會計人才培養(yǎng)方案的確立和實施來更好地助力于法務(wù)會計人才培養(yǎng)目標的實現(xiàn)。
（二）豐富法務(wù)會計案例
當前，由于法務(wù)會計在經(jīng)濟糾紛應(yīng)用中的案例還比較少，這就導(dǎo)致在具體的應(yīng)用階段，由于缺乏必要的參考案例而導(dǎo)致法務(wù)會計參與和應(yīng)用在經(jīng)濟糾紛中的水平很難得到一個質(zhì)的提升和飛越。因此，在今后的法務(wù)會計的應(yīng)用中，不斷地豐富法務(wù)會計的應(yīng)用案例，是其在今后的應(yīng)用發(fā)展中所面臨的主要問題。關(guān)于法務(wù)會計案例的豐富途徑，筆者建議從以下兩個方面來進行實現(xiàn)。一方面，在理論層面，可以嘗試在高等院校及科研學(xué)術(shù)機構(gòu)中，建立定期的學(xué)術(shù)交流機制，通過定期的學(xué)術(shù)探討當前在經(jīng)濟糾紛領(lǐng)域出現(xiàn)的法務(wù)會計案例。同時，在不斷發(fā)展與完善的基礎(chǔ)上，建立國際學(xué)術(shù)互動組織，更好地將法務(wù)會計領(lǐng)域的相關(guān)案例問題實現(xiàn)國際層面的接軌。另一方面，在實踐層面，法務(wù)會計工作者要積極進行法務(wù)會計理論的實踐，通過在市場一線的實踐，不斷的獲得一手的法務(wù)會計的應(yīng)用案例，從而更好的為法務(wù)會計案例的豐富提供更多的素材。
（三）加大法務(wù)會計在企業(yè)中的應(yīng)用力度
從上文可以看出，當前法務(wù)會計在具體的市場中的應(yīng)用案例還比較少。這種現(xiàn)狀一方面，不利于法務(wù)會計自身理論體系的豐富與完善。另一方面，企業(yè)由于缺乏對法務(wù)會計的實際應(yīng)用，會在一定程度上降低對法務(wù)會計的認知與信任程度。因此，在法務(wù)會計在經(jīng)濟糾紛的應(yīng)用與發(fā)展中，要從以下兩個方面來加強法務(wù)會計在企業(yè)中的應(yīng)用力度。一方面，從組織建設(shè)上，將法務(wù)會計職責的履行作為一個常態(tài)化的組織機構(gòu)來進行實施。這就包括法務(wù)會計人才的招聘與培養(yǎng)。另一方面，在企業(yè)的文化建設(shè)及戰(zhàn)略的制定與調(diào)整中，都要積極發(fā)揮法務(wù)會計自身的價值與作用。只有在這種應(yīng)用力度與水平不斷提升的條件下，法務(wù)會計在經(jīng)濟糾紛中的應(yīng)用與提升才會再上一個新的臺階。
（四）加大對法務(wù)會計的宣傳
一、問題的提出
《最高人民法院公報案例》中（2011）沈河民四初字第214號某銀行與張某某金融借款合同糾紛案值得關(guān)注。在本案中，原告某銀行與被告張某某簽訂了一份《個人消費擔保借款合同》，同時，張某某使用偽造的身份證件等證明文件辦理了抵押借款手續(xù)，向該銀行借得人民幣8萬元。張某某的行為違法，被人民法院以貸款詐騙罪判處有期徒刑五年零六個月，并處罰金人民幣10萬元。而該銀行因索款無果遂向人民法院提起民事訴訟，要求被告張某某償還借款本息合計10萬余元。法院審理認為，被告張某某的行為已構(gòu)成貸款詐騙罪，并已承擔刑事責任。同時，法院指出，被告張某某的行為是以合同形式表現(xiàn)出的犯罪行為，而非侵權(quán)責任法意義上的一般民事侵權(quán)，故而不受《中華人民共和國侵權(quán)責任法》調(diào)整。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于刑事附帶民事訴訟范圍問題的規(guī)定》第五條規(guī)定：“犯罪分子非法占有、處置被害人財產(chǎn)而使其遭受物質(zhì)損失的，經(jīng)過追繳或者退賠仍不能彌補損失，被害人向人民法院民事審判庭另行提起民事訴訟的，人民法院可以受理?！币虮景副桓嬖谛淌聦徟袝r，人民法院沒有對本案被告進行追繳或者退賠，故本案不屬于上述第五條規(guī)定可以另行的范圍，依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零八條、第一百四十四條等規(guī)定，裁定駁回原告某銀行的。這個案子矛盾的焦點反映了民間借貸糾紛中民刑交叉時的法律程序和規(guī)范如何適用如何選擇的問題。近年來，類似民間借貸糾紛民刑交叉案件的數(shù)量日益增多而且日漸復(fù)雜。雖然業(yè)內(nèi)已有部分專家學(xué)者開始關(guān)注這一問題，但從總體上看，依舊存在理論落后、立法缺失等問題。人民法院在審理民間借貸糾紛民刑交叉案件中是否應(yīng)當一律選擇“先刑后民”的處理原則？這一原則的理論基礎(chǔ)為何？在司法實踐中是否存在缺陷？本文擬從民間借貸糾紛出發(fā)對我國司法實踐中民刑交叉案件的程序適用和規(guī)范選擇展開研究，以期能夠找到較好調(diào)處此類問題的方法模式。
二、民間借貸糾紛中民刑交叉案件概念
（一）民間借貸中民刑交叉案件的法律內(nèi)涵
民刑交叉，有學(xué)者將此定義為：基于同一法律事實，既觸犯民事法律又觸犯刑事法律且二者都競相要求適用之，從而產(chǎn)生民事訴訟和刑事訴訟交叉競合的案件[1]。筆者認為，民刑交叉的實質(zhì)是民、刑法所調(diào)整的法律事實及社會關(guān)系的競合。法規(guī)競合雖然僅是一種立法上的現(xiàn)象，但當法律事實出現(xiàn)并違反競合的法規(guī)時，就會產(chǎn)生規(guī)范競合的法律適用問題。民間借貸糾紛是指，自然人之間、自然人和從事非金融業(yè)務(wù)的法人、其他組織之間的借貸貨幣及國庫券的行為，這是一種借款合同行為。改革開放以來，我國經(jīng)濟社會快速發(fā)展，民間借貸市場逐漸活躍，隨之而來的民間借貸糾紛也日漸增多。不容忽視的是，此類民間借貸糾紛案件的背后還經(jīng)?；\罩著集資詐騙、非法吸收公眾存款等經(jīng)濟犯罪的影子，這給社會主義市場經(jīng)濟秩序，特別是金融秩序帶來了很多不穩(wěn)定因素。
（二）各國民刑交叉案件處理模式
在處理民刑交叉案件上，各國的刑事司法實踐中主要存在著兩種調(diào)處模式：其一，以英國、美國和日本等國為代表的民刑并行模式；其二，以法國和德國為代表的刑事附帶民事訴訟模式。經(jīng)歸納，筆者認為，上述兩種司法調(diào)處模式的運行方式完全不同，其背后所反映的司法理念也大相徑庭。1.英美法系：“民刑并行”模式民刑并行，亦稱為平行式，即刑事訴訟與民事訴訟完全剝離，對刑事犯罪行為的規(guī)范和懲處由刑事訴訟程序解決，相應(yīng)的，對于民事賠償問題則依靠民事訴訟程序予以解決，二者互相獨立并存，并不存在任何先后順序依附關(guān)系。實際上，英美法系國家主要采用這種民事訴訟和刑事訴訟完全分離的平行模式，不允許在刑事訴訟中附帶民事訴訟，反映了一種純正的平行關(guān)系。也就是說，一旦遇到民刑交叉的問題，民事問題由民事程序解決，刑事問題由刑事程序解決，由犯罪引起的民事賠償問題則在民事訴訟程序中作出處理。2.大陸法系：刑事附帶民事訴訟模式與上述英美法系的做法不同，大陸法系面對此類民刑交叉案件，選擇采取刑事附帶民事訴訟模式，即在懲處刑事犯罪行為的同時附帶地調(diào)處民事賠償糾紛。特別的，在解決該類問題時，加設(shè)被害人自主選擇權(quán)，也就是說，被害人既可以選擇在刑事訴訟中附帶民事訴訟，亦可以選擇在刑事訴訟以外單獨提起民事訴訟。從上述基本概念可以看出，民刑并行式與附帶式的立法理念存在差異，價值追求各不相同，各國針對這一問題所構(gòu)建的權(quán)利模式和訴訟程序也各有特色。從司法實踐效果來看，可以說兩者各有側(cè)重、各有優(yōu)勢，民刑并行式可以較好地在同一訴訟過程中具有強勢地位的公權(quán)對處于相對弱勢的私權(quán)的侵占；而附帶式在節(jié)約當事人成本、提高司法效率等方面更具優(yōu)勢。所以說，上述兩種模式本質(zhì)上并沒有明顯的優(yōu)劣之分，需要重點探討的是在制度架構(gòu)時對各自優(yōu)劣的揚棄或保留。
三、我國民間借貸糾紛中民刑交叉案件處理模式
從司法實踐來看，我國目前采取的是“先刑后民”的基本原則?！跋刃毯竺瘛钡膬?nèi)涵是，在民事訴訟中發(fā)現(xiàn)涉嫌刑事犯罪，應(yīng)在偵查機關(guān)對涉嫌刑事犯罪的事實查清后，由法院先對刑事犯罪進行審理，再就涉及的民事責任問題進行審理。換言之，在中國，民刑交叉的案件，在刑事部分審理以前不得對民事部分予以審理。
（一）我國“先刑后民”處理方式法律規(guī)定
從歷史角度追溯，對于“民刑交叉”案件處理方式的法律規(guī)定，最早起源于最高人民法院、最高人民檢察院、公安部于1985年8月19日下發(fā)的《關(guān)于及時查處在經(jīng)濟糾紛案件中發(fā)現(xiàn)的經(jīng)濟犯罪的通知》，該通知正文明確規(guī)定對審理的經(jīng)濟糾紛案件中發(fā)現(xiàn)的涉嫌經(jīng)濟犯罪的有關(guān)材料應(yīng)分別移送給有管轄權(quán)的公安機關(guān)或檢察機關(guān)偵查、，公安機關(guān)或檢察機關(guān)均應(yīng)及時予以受理。同年12月9日，最高人民法院下發(fā)了《關(guān)于審理經(jīng)濟糾紛案件發(fā)現(xiàn)違法犯罪必須嚴肅執(zhí)法的通知》。1987年3月11日，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部又聯(lián)合下發(fā)了《關(guān)于在審理經(jīng)濟糾紛案件中發(fā)現(xiàn)經(jīng)濟犯罪必須及時移送的通知》，再次強調(diào)了在審理經(jīng)濟糾紛案件中發(fā)現(xiàn)經(jīng)濟犯罪的應(yīng)及時移送的規(guī)定。接著，最高人民法院于1997年12月11日了《關(guān)于審理存單糾紛案件的若干規(guī)定》，對存單糾紛案件中如何處理涉及刑事犯罪的問題作出了規(guī)定。1998年4月21日，最高人民法院又了《關(guān)于在審理經(jīng)濟糾紛案件中涉及經(jīng)濟犯罪嫌疑若干問題的規(guī)定》的司法解釋，進一步闡明民刑交叉案件的處理機制。從我國上述立法沿革來看，立法者對于民刑交叉案件的處理方式是一個不斷摸索的過程。最終，上述規(guī)定要求，對民刑交叉這類糾紛的調(diào)處，須根據(jù)所涉及的經(jīng)濟糾紛或涉嫌經(jīng)濟犯罪是否是基于相同的法律關(guān)系或法律事實這一標準，分別采用不同處理流程。其中，基于相同法律關(guān)系或法律事實時，需要適用刑事訴訟程序，即須移送公安機關(guān)偵查、司法機關(guān)；反之，則將該糾紛獨立分割開來，分別適用民事訴訟和刑事訴訟程序。也就是說，本文所討論的“先刑后民”程序只有在符合前者標準時，才應(yīng)當選擇適用。除上述規(guī)定外，實際上“先刑后民”的原則也間接來源于《中華人民共和國刑事訴訟法》中關(guān)于“刑事附帶民事訴訟”制度的規(guī)定。《刑事訴訟法》第一百零二條規(guī)定：“附帶民事訴訟應(yīng)當同刑事案件一并審判，只有為了防止刑事案件審判的過分遲延，才可以在刑事案件審判后，由同一審判組織繼續(xù)審理附帶民事訴訟。”從以上規(guī)定，我們可以發(fā)現(xiàn)，我國關(guān)于“民刑交叉”案件處理方式的規(guī)定，大多是存在于司法解釋中，甚至存在于被稱為“通知”的司法文件中，其實并沒有法律上的明確規(guī)定[2]，這實屬立法上的漏洞。
（二）“先刑后民”處理模式的價值立場
縱觀我國長期以來的封建社會法制觀念，民刑不分、諸法合體是一直以來都占據(jù)著絕對主導(dǎo)地位?！懊裥谭至ⅰ笔窃谖覈饨ㄉ鐣哪┢陔S著清朝和政治改良等社會變革中參照西方司法制度的產(chǎn)物。自古以來，我國就有著國家本位、義務(wù)本位的文化傳統(tǒng)。可以說，我國現(xiàn)行的附帶民事訴訟制度也是我國法的本土化的成果之一[3]，其背后的法律文化基因主要有以下兩個方面。1.在私權(quán)面前，強調(diào)公權(quán)優(yōu)先在對刑事犯罪案件處理中，我國歷來偏重采取刑罰手段予以調(diào)處即所謂“殺人償命”，即使該刑事案件涉及侵害被害人民事權(quán)利，立法者往往會有意無意地忽視。因為打擊刑事犯罪是對已經(jīng)形成的社會關(guān)系的有效維護，是刑法作為一種強有力的禁止性規(guī)范的最好詮釋，是實現(xiàn)“殺一儆百”的必要手段。只有在處理完刑事訴訟程序后，才允許被害人就其民事權(quán)利的受損提出民事賠償請求，被害人首先要服從國家追究犯罪的需要[4]。2.在公平面前，強調(diào)效率優(yōu)先受各種客觀條件或因素的限制，要想真正達到公平所需付出的代價和努力遠高于看似就在眼前的效率。于是，將民事訴訟程序放置于刑事訴訟程序之后，依靠刑事訴訟程序的“便利”或“余威”一并予以解決，不僅可以節(jié)約司法成本，也可以有效降低當事人的訴訟費用，也就成為了制度設(shè)計者理所當然的一種選擇。一方面，附帶民事訴訟是在刑事訴訟過程中一并解決的，這就極大地避免了公安司法機關(guān)的重復(fù)勞動，節(jié)省了司法資源；另一方面，對于當事人來說，附帶民事訴訟，可以減少他們重復(fù)出庭、重復(fù)舉證等活動，減輕他們的訟累。殊不知，這樣的效率、這樣的雙贏，付出的是損害當事人民事權(quán)利、違背法律公平公正原則這個更大的代價。上述法律邏輯的背后，實際上映射的是“普天之下，莫非王土，率土之濱，莫非王臣”的封建家天下觀念和以少數(shù)統(tǒng)治者意志為轉(zhuǎn)移的國家本位主義。這已經(jīng)極度背離現(xiàn)代法治對自由平等、尊重人權(quán)、公平正義的價值追求，需要從根本理念上加以轉(zhuǎn)變。
（三）“先刑后民”處理模式的制度缺陷
1.理論上：“先刑后民”模式缺乏正當性及合理性第一，該模式背離了現(xiàn)代司法理念?！跋刃毯竺瘛蹦Ｊ椒从车氖枪珯?quán)在私權(quán)面前的強勢地位和優(yōu)先等級，是國家本位主義思想的具體表現(xiàn)。筆者認為，這樣的思想并不符合現(xiàn)代法治社會的理念要求，因為公權(quán)和私權(quán)之間并沒有高低貴賤的區(qū)別，也沒有孰輕孰重的差異。如果一味地強調(diào)公權(quán)的重要，則必然會忽視私權(quán)的自由與平等。第二，該模式背離了刑法的謙抑性和最后性[5]。刑法的謙抑性決定了刑法調(diào)控的范圍和強度應(yīng)具有有限性和適當性。刑法是社會防衛(wèi)的最后一道防線，在調(diào)處一種具有一定社會危害性的行為時，應(yīng)當首先考慮采用其他法律進行規(guī)范的可能，只有在其他法律不能調(diào)整或雖能調(diào)整仍達不到預(yù)期目標時，刑法才能謹慎地介入。因此有學(xué)者得出結(jié)論：在調(diào)處民刑交叉案件時，必須考量適用刑法程序的必要性，即假使能夠通過民法矯正相應(yīng)的社會關(guān)系時，就不再使用刑法，只有當民法已經(jīng)不能有效發(fā)揮其調(diào)整作用時，才可以考量適用刑法程序。而“先刑后民”模式完全顛倒了這個順序。2.實踐中：“先刑后民”模式導(dǎo)致司法不公其一，該模式容易架空民事訴訟程序。雖然“先刑后民”模式的本意想提高效率、降低成本，立意良好，但在同一個案件中，民事訴訟程序?qū)ζ淝爸玫男淌略V訟程序的依附性仍是司法實踐中無法回避的現(xiàn)狀。雖然降低羈押率目前已經(jīng)是司法實務(wù)中正在努力解決的問題，但我國目前的刑事公訴仍然“幾乎是在有罪必捕的慣性軌道上進行”[6]。故此，被羈押一方當事人的民事調(diào)查權(quán)很有可能會因為人身自由的限制而得不到充分履行，而這必然會導(dǎo)致民事訴訟程序在一定程度上被架空或虛置。其二，該模式可能導(dǎo)致當事人濫用程序。如果一味倡導(dǎo)“先刑后民”的處理機制，那么極有可能使得部分當事人利用刑事訴訟程序制造存在經(jīng)濟犯罪嫌疑的假象，拖延民事案件的審理，逃避民事責任，損害對方當事人利益[7]。除此之外，不可否認，該模式也在一定程度上為地方保護主義和個別政法部門與人員等濫用公權(quán)力干預(yù)經(jīng)濟糾紛開設(shè)了空間。其三，該模式可能給被害人維權(quán)制造障礙。若采用“先刑后民”的處理機制，那么出現(xiàn)以下兩種情況受害人的利益將難以維護。其一，在刑事訴訟程序中，由于缺席審判制度建設(shè)存在缺失，那么在部分犯罪嫌疑人遲遲不能歸案時，受害人應(yīng)得的賠償只能先行落空；其二，正在進行的民事訴訟案件中，若發(fā)現(xiàn)新的犯罪事實，那么，該民事訴訟程序必須讓位于刑事訴訟程序，此時被害人的民事權(quán)利將長時間受到侵害而無法得到補償。而很多時候，被不法侵害后最開始的那段時間是被害人最需要得到經(jīng)濟上幫助的階段，法律的權(quán)威也在這一次次的無能為力中不斷消減。
四、我國民間借貸糾紛中民刑交叉案件處理方式的革新
立足我國現(xiàn)有民間借貸糾紛處理機制，參照大陸和英美法系各國對于此類案件的制度設(shè)計理念，筆者擬以民刑交叉和民間借貸糾紛的屬性為出發(fā)點，從思路設(shè)計、改革路徑兩個角度為我國民間借貸糾紛中民刑交叉案件處理方式提出拙見。1.思路維新：從“先刑后民”到“民商先行”民間借貸為契約自由的產(chǎn)物。民間借貸的最初原因僅僅是為了方便快捷地獲取資金，從法律意義來講，這是普通民眾通過平等自由的個人權(quán)利擴大生產(chǎn)經(jīng)營的權(quán)利。同時，民間借貸也能進一步助推我國經(jīng)濟的發(fā)展，這在當前“大眾創(chuàng)業(yè)、萬眾創(chuàng)新”的時代背景下發(fā)揮著積極的現(xiàn)實意義。此時，在司法體系的構(gòu)建、完善中，若能在符合刑法規(guī)范的前提下，向社會公眾讓渡出一部分自由的私權(quán)，這必將有益于真正實現(xiàn)公平與效率的有機結(jié)合。此外，當今時代正經(jīng)歷著前所未有的大變革，我國的經(jīng)濟、政治和文化環(huán)境也處在改革的關(guān)鍵時期，可謂風(fēng)起云涌、日新月異。縱觀金融業(yè)相對發(fā)達的美國、西歐等國，大多都已經(jīng)建立起一整套相對完備的金融刑法，來有效規(guī)范金融領(lǐng)域的違法行為，其在金融司法實務(wù)中，也盡可能只采用金融刑法中所設(shè)置的民事行政手段來實現(xiàn)維護金融秩序和當事人權(quán)利這一本質(zhì)目標。各國立法實踐表明，弱化金融領(lǐng)域的刑事責任，強化金融領(lǐng)域的民事責任，是當代金融行業(yè)和金融立法發(fā)展的形勢所迫[8]。與國際金融立法的重民輕刑傾向不同，我國對金融違法行為一貫采取重刑事責任的態(tài)度，使得金融民商的實體法被忽視。事實上，作為一種典型的民事活動，自然人間的借貸行為完全符合法律上的平等自由原則，由此產(chǎn)生的經(jīng)濟糾紛很多時候依靠民事訴訟規(guī)則程序就可以得到有效調(diào)處。筆者認為，只有在極個別影響范圍特別廣、涉及金額特別巨大、對社會秩序破壞特別嚴重的司法個案中才需要刑事訴訟程序出手規(guī)制。如果動輒以刑罰之力干涉正在形成中的金融關(guān)系，既違背了法律體系內(nèi)部的邏輯規(guī)則，也沒有尊重金融市場的特殊規(guī)律。由此不難看出，如果能夠?qū)ⅰ懊裆滔刃小痹瓌t在金融領(lǐng)域民刑交叉案件中得到有效適用，實現(xiàn)公權(quán)救濟和私權(quán)保護的有機結(jié)合，不僅可以有效提升金融民商實體法的適用范圍和頻率，更為難得的是可以有效消減我國目前在金融領(lǐng)域所采取的重刑主義原則，實現(xiàn)公平與效率的兼顧。2.路徑改革：賦予當事人程序選擇權(quán)我國現(xiàn)行相關(guān)制度剝奪了當事人的程序選擇權(quán)。對于民刑交叉案件完全要依先刑事后民事的順序進行，如果刑事審判無法進行，民事賠償也就化為烏有。故此，絕對的“先刑后民”顯然違背了“國家一切權(quán)力來自人民”這一根本立法理念?？紤]司法實務(wù)的現(xiàn)狀及私權(quán)保護的現(xiàn)實需要，賦予權(quán)利人訴訟選擇權(quán)，是解決民刑沖突的有效途徑。訴訟選擇權(quán)的創(chuàng)設(shè)，是秉著私權(quán)保護的理念，同時增加先履行或和解的機會。實際上，刑事訴訟案件無論是立案、偵查、，還是審判或裁決，每一個環(huán)節(jié)都需要較長時間，而民間借貸融資的周期并不會很長，如此長時間的訴訟耗費的是民間資本的經(jīng)濟利益。選擇民事訴訟，可以針對雙方的民事法律關(guān)系較快地得出裁判，并可以積極達成民事和解或者是現(xiàn)實的履行給付，這些舉措都有利于社會經(jīng)濟的穩(wěn)定和發(fā)展[9]。當然，這樣的選擇權(quán)也不應(yīng)該是完全自由、毫無限制的。首先，選擇權(quán)應(yīng)該規(guī)定明確的適用情形。如果刑事判決的結(jié)果是民事判決中所涉及證據(jù)的必需要件，應(yīng)該“先刑后民”；反之，如果刑事方面的審理裁判必須依賴民事審判結(jié)果，則應(yīng)該“民商先行”；如果在民刑判決互不依賴，而且案件比較簡單，刑事和民事誰先誰后對訴訟效益等方面的影響也不是太大的情況下，當事人則應(yīng)該享有完全的程序選擇權(quán)。其次，選擇權(quán)應(yīng)該規(guī)定具體的適用程序。由于民刑交叉案件自身性質(zhì)的特殊，為在制度層面防止可能出現(xiàn)的民刑交叉案件定性不準或相互扯皮現(xiàn)象，需要有一個部門對案件性質(zhì)的確認擁有最終決定權(quán)。分析我國目前公檢法三個部門各自職責設(shè)定上的差異，不難發(fā)現(xiàn)，該種最終確認權(quán)的歸屬只能是法院，同時考慮權(quán)力的制衡性，需要賦予公安機關(guān)和檢察機關(guān)一定的異議權(quán)。
五、結(jié)論
民間借貸更多時候體現(xiàn)的是私法屬性，法律因注重保護公民的私有財產(chǎn)權(quán)，確定私有財產(chǎn)權(quán)優(yōu)先原則。這是對財產(chǎn)占有、使用、收益和處分實現(xiàn)法律意義上平等保護的重要要求，也是促進經(jīng)濟發(fā)展、平衡社會權(quán)利紛爭的重要步驟，我們要充分認識到注重私有財產(chǎn)權(quán)保護和尊重的歷史發(fā)展趨勢。當前，我國正處于社會主義市場經(jīng)濟的結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)型升級階段，政府鼓勵廣大民眾更加充分地利用剩余資金創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)，民間借貸融資活動也就是在這樣一個特殊的時代背景下發(fā)展壯大起來的?；谶@樣一個特定時期和特定條件，面對民間借貸糾紛中存在的刑事責任和民事責任，我們期望能尋求一種更好的制度構(gòu)建，從而實現(xiàn)經(jīng)濟效果、社會效果和法律效果的最優(yōu)，即在“民商先行”的模式下，民刑交叉的矛盾能夠得到最有效的解決，從而實現(xiàn)民間借貸作為國民經(jīng)濟發(fā)展催化劑的有益作用。
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2021年7月份，我局共排查矛盾糾紛119起，化解115起，其中排查經(jīng)濟糾紛30起，化解30起；排查勞動關(guān)系糾紛5起，化解4起；排查情感婚戀糾紛15起，化解15起；排查鄰里糾紛9起，化解9起；排查其他矛盾糾紛60起，化解57起。
二、矛盾糾紛數(shù)據(jù)分析
7月份排查矛盾糾紛119起，較5月份168起環(huán)比下降29.2%，其中經(jīng)濟糾紛減少12起，勞動關(guān)系糾紛減少2起，情感婚戀糾紛減少9起，鄰里糾紛減少3起，其他矛盾糾紛減少17起?；饴瘦^5月份的95.8%提高了0.8%。
三、矛盾糾紛排查化解現(xiàn)狀分析
（一）矛盾糾紛多元化。矛盾糾紛類型包括情感婚姻、勞動關(guān)系、經(jīng)濟糾紛、鄰里糾紛等占主流，并且還與行政糾紛、治安案件、刑事案件混雜交織發(fā)生。其中多因小事引起，具有易沖動、易激怒等特點。
（二）矛盾化解復(fù)雜化。矛盾糾紛的產(chǎn)生，往往是當事人雙方各執(zhí)己見、互不退讓而造成矛盾糾紛升級，輕者破口大罵，重者拳腳相加。2021年來，各派出所調(diào)處口角糾紛、婚姻糾紛、鄰里糾紛就有294起，占矛盾糾紛總數(shù)的39%。同時，少數(shù)群眾過于追求經(jīng)濟利益最大化也給調(diào)處化解工作帶來較大難度。
（三）規(guī)模日益群體化。由于經(jīng)濟的發(fā)展，社會的變革，人民群眾的生產(chǎn)、生活方式、利益分配出現(xiàn)了深刻變化，各類矛盾糾紛不斷凸顯出來，其范圍涉及群眾生產(chǎn)生活的各個方面。參與越級上訪的群眾受一些錯誤心理因素影響，有了問題不是逐級反映，而是組織群體性上訪，或采取越級上訪的辦法，甚至有極少數(shù)人抱著“小鬧小解決，大鬧大解決，不鬧不解決”的思想，層層向黨委政府施壓，逐步加碼，給社會穩(wěn)定帶來了不良影響。
（四）處置呈現(xiàn)對抗化。隨著社會市場經(jīng)濟的推進，部分人價值觀出現(xiàn)變化，通過正常的訴訟途徑無法解決時，往往抱著“團結(jié)就是力量”的想法，采取集體上訪、圍堵政府機關(guān)、語言威脅等手段來表達訴求甚至獲取不法利益，在社會上造成一定的影響。
四、存在的問題
我局雖高度重視矛盾糾紛的排查化解工作，探索積累了一些經(jīng)驗，取得了一定成效，但也不同程度地存在一些問題和不足。
（一）原因錯綜復(fù)雜，警情居高不下。隨著經(jīng)濟不斷轉(zhuǎn)型升級，鄉(xiāng)村振興步伐加快，人與人之間的矛盾越來越容易升級成為現(xiàn)實形態(tài)糾紛，民間糾紛的內(nèi)容、層次和領(lǐng)域日益復(fù)雜，牽涉范圍不斷擴大，且復(fù)雜性成為了群眾糾紛突出特點，糾紛的后果不再是涉及一個或幾個人的利益，而是牽扯眾多當事人的利益，增加了當前民間糾紛的復(fù)雜性，也增加了解決矛盾糾紛的難度。
（二）范圍界定模糊，法制觀念缺失。派出所調(diào)解的糾紛各式各樣，涉及的問題方方面面，既有婚姻家庭糾紛、鄰里糾紛、經(jīng)濟糾紛、土地糾紛，又有勞動關(guān)系、環(huán)境污染等方面的新問題，糾紛類別各式各樣。而在實際中，應(yīng)向人民法院或者基層人民調(diào)解組織申請?zhí)幚淼募m紛，因當事人法制觀念淡薄，以及到公安派出所調(diào)解方便、快捷且免費等諸多原因，導(dǎo)致基層派出所接處的糾紛類警情大幅增長。
（三）調(diào)解合力不足，工作質(zhì)效不高。雖然黨委政府、派出所、司法所成立了調(diào)解室，但實際運作效果并不理想，現(xiàn)行調(diào)解體制還未形成“一盤棋”的格局，導(dǎo)致許多矛盾糾紛久拖不決，有的甚至轉(zhuǎn)化為行政案件乃至刑事案件。當前村級兩委、鎮(zhèn)政府、司法所、派出所、人民法庭等單位和部門，都有調(diào)解矛盾糾紛的職能與義務(wù)，但沒有形成高效的調(diào)解合力，導(dǎo)致矛盾糾紛的調(diào)處化解質(zhì)效不理想。
五、下一步工作措施
Abstract:Atpresent,ourstate-ownedcommercialbanksarepuzzledbyclearingandrecoveringnon-performingassetsandloweringnon-performingassetsproportion.Legallyclearingandrecoveringnon-performingassetsisthemainwaytoachievethegoalofloweringnon-performingassetsproportion.InthepresentcreditandlegalsystemenvironmentofChina,state-ownedcommercialbanksshouldmaketheiradvantageofverticaladministration,improvecentralizedmanagementofeconomicdisputecasesbyintegratingmanpowerresources,exploretheinnovativeapproachesofspecializedclearingandrecovering,intensivemanagementandmarket-orientationmanagementandfindasolutiontothelowbenefitoflegallyclearingandrecoveringnon-performingassets.
Keywords:stat-ownedcommercialbank;non-performingassets;legallyclearing&recovering
不良資產(chǎn)清收管理是商業(yè)銀行風(fēng)險控制的重點､難點｡近年來,隨著各行新增不良資產(chǎn)涉法清收問題增多和存量不良資產(chǎn)清收空間逐漸縮小､難度增大,依法清收工作越來越重要｡但是,在依法清收工作中,由于各行特別是基層行普遍面臨著缺乏法律專業(yè)人才資源,在當?shù)胤ㄔ涸V訟案件中地方干預(yù)多,在上級法院訴訟案件中各自協(xié)調(diào)､處理分散､效率遲緩,各行不同程度地存在著勝訴未執(zhí)結(jié)金額高､訴訟費墊支金額高､案件損失金額高而收回率低的“三高一低”狀況,全轄依法清收的專業(yè)層次和整體效益亟待提高｡對此,在管轄行層面上積極探索資產(chǎn)風(fēng)險管理､不良資產(chǎn)經(jīng)營､經(jīng)濟糾紛案件處理相結(jié)合的清收路徑,著力構(gòu)建大經(jīng)營專業(yè)化績效拓展機制,充分發(fā)揮現(xiàn)有法律事務(wù)人員的專長作用,深層推進不良資產(chǎn)的專業(yè)化追償,實施集中強化依法清收,具有重要的現(xiàn)實意義｡
一､集中強化依法清收的內(nèi)涵
集中強化依法清收,是指在落實各行現(xiàn)行相關(guān)專業(yè)管理制度､要求不變的基礎(chǔ)上,按照系統(tǒng)原理,以管轄行為主､當事行為輔,整合轄內(nèi)法律人才資源,在特定層面､環(huán)節(jié)集中處理相應(yīng)審級法院以銀行為原告經(jīng)濟糾紛案件的不良資產(chǎn)依法清收模式和專業(yè)工作｡
二､集中強化依法清收的組織機構(gòu)
整合或依托管轄行法規(guī)､風(fēng)險､資產(chǎn)經(jīng)營部門組成經(jīng)營性､服務(wù)性､專業(yè)性相結(jié)合的依法清收機構(gòu),集中本級轄內(nèi)具有法律事務(wù)､風(fēng)險管理､資產(chǎn)經(jīng)營管理專長的人員,專業(yè)從事依法清收保全工作,提升資產(chǎn)風(fēng)險防范和經(jīng)濟糾紛案件處理層次｡案件量大且內(nèi)部法律人才缺乏時可從本行律師庫或所需專長人員中臨時彌補｡
三､集中強化依法清收的層次范圍
根據(jù)銀行相關(guān)管理制度,按照各行經(jīng)濟糾紛案件轉(zhuǎn)授權(quán)限和人民法院系統(tǒng)民事案件管轄權(quán)限對稱､結(jié)合的原則,相應(yīng)管轄行依法清收機構(gòu)可集中以下四類屬本級行管轄權(quán)限的經(jīng)濟糾紛案件｡
1.超過當事行轉(zhuǎn)授權(quán)限的經(jīng)濟糾紛案件｡
2.超過當事行所在地法院管轄,在上級法院審執(zhí)的經(jīng)濟糾紛案件｡
3.當事行因原審判決不公需上訴､申訴至上級法院的經(jīng)濟糾紛案件｡
4.當事行在本地法院執(zhí)行不力,需提級執(zhí)行或異地執(zhí)行的經(jīng)濟糾紛案件｡
符合上述范圍的經(jīng)濟糾紛案件,在做好案件及訴訟費墊支清理的基礎(chǔ)上,按擬訴､已訴兩類分別集中､處理｡
首先,當事行擬訴的案件｡按規(guī)定經(jīng)調(diào)查､審查､審批､移交后集中管轄行依法清收機構(gòu)全程處理｡
其次,當事行已訴的案件｡移交上級法院的遺留案件或須提級執(zhí)行､異地執(zhí)行的案件,應(yīng)提供相關(guān)擔保手續(xù)､保證期間執(zhí)行期限的證明材料､審執(zhí)階段的法律文書､借款人及擔保人現(xiàn)期財產(chǎn)狀況､未審結(jié)未執(zhí)結(jié)的情況說明等相關(guān)材料｡其中:①屬內(nèi)部員工案件,實行自愿移交,經(jīng)管轄行依法清收機構(gòu)審查同意后接收｡②屬外聘律師案件,當事行移交需上報雙方解除原《委托協(xié)議》的書面文件,或上報雙方同意變更委托條款的補充協(xié)議或修改協(xié)議,并報審實施｡
四､集中強化依法清收的程序
為全面､科學(xué)､規(guī)范､高效推進依法清收工作,對管轄行集中的經(jīng)濟糾紛案件,應(yīng)實行以效益為目標的專業(yè)化､全程化､規(guī)范化､精細化和責任制管理,按以下程序運作:1.擬訴調(diào)查階段｡由當事行根據(jù)管戶信貸檔案等負責調(diào)查､收集完成,向管轄行法規(guī)或風(fēng)險部門報送《擬訴調(diào)查報告》并附全部證據(jù)材料｡主要內(nèi)容包括:訴訟時效､保證期間時效的證明材料(最后一次必須提供),擔保手續(xù)的有效性､合法性,借款人､保證人的經(jīng)營､財務(wù)､可供執(zhí)行財產(chǎn)情況,預(yù)計可清收資產(chǎn)處置變現(xiàn)金額等｡上報期以預(yù)警信號和訴訟時效､保證時效為限:債務(wù)人､保證人有逃廢債現(xiàn)象的隨時上報或先保全后上報;一般案件至少于訴訟時效､保證期到期一個月前上報;重大疑難案件至少于訴訟期､保證時效到期兩個月前上報｡
2.訴前審查階段｡由相應(yīng)管轄行法規(guī)或風(fēng)險部門完成,同級行依法清收機構(gòu)前置介入,根據(jù)報送擬訴案件材料,從事實證據(jù)､法律法規(guī)､管理權(quán)限､預(yù)測效益等方面進行分析､審查,主要包括訴訟時效､擔保時效,訴訟主體審查,證據(jù)是否充分,案件處理權(quán)限,訴訟成本及預(yù)測效益等,并按三種情況分類限期處理｡
首先,對證據(jù)充分且具有可訴性的本級行權(quán)限內(nèi)案件,自簽收后10個工作日內(nèi)完成審查審批,重大疑難案件20個工作目內(nèi)完成審查審批｡其次,對證據(jù)不全的上報案件,及時退回當事行限期補充材料,補報確認后同上工作日內(nèi)完成審查審批｡再次,對預(yù)測匡算收不抵支的無效益案件,暫采取非訴方式下達《法律事務(wù)提示函》､《法律事務(wù)督辦函》提出指導(dǎo)意見,由當事行負責監(jiān)測保全｡
3．訴訟追償階段。由相應(yīng)管轄行依法清收機構(gòu)專業(yè)化追償，全程精細化管理、市場化處置，當事行和相關(guān)部門搞好配合。
立案環(huán)節(jié)。依法清收機構(gòu)自簽收經(jīng)審查審批后案件的7個工作日內(nèi)完成。立案前應(yīng)逐案研究制定訴訟方案，主要內(nèi)容包括事實認定證據(jù)分析、法律適用、訴辯要點、法官選擇、注意事項、結(jié)果預(yù)測等。立案時要積極聯(lián)系法院緩繳訴訟費，以減少墊付資金的額度和期限。
審理環(huán)節(jié)。立案后依法清收機構(gòu)應(yīng)做好庭前準備工作，適時掌握案情動態(tài)，并按時提交證據(jù)，如有必要，當事行應(yīng)派管戶經(jīng)理、風(fēng)險經(jīng)理或其他了解案情人員協(xié)助出庭。庭后要及時保持與經(jīng)辦法官的聯(lián)系溝通，跟蹤了解審理動向，在全力維護本行合法權(quán)益前提下促進法院快審早判。如有結(jié)論性意見（如一、二審判決書，調(diào)解書等）應(yīng)及時聯(lián)系，反饋當事行和本級行法規(guī)部門。
執(zhí)行環(huán)節(jié)。是實現(xiàn)債權(quán)追償、提高訴訟效益的關(guān)鍵。法院裁判的法律文書簽收后，依法清收機構(gòu)應(yīng)適時申請執(zhí)行，著力探索內(nèi)外結(jié)合、上下聯(lián)動、左右互補的專業(yè)化、全方位、立體型執(zhí)行模式，加大對被執(zhí)行人的執(zhí)行力度：即對外聯(lián)系法院實行專題部署、限期執(zhí)行、提級執(zhí)行、異地執(zhí)行、定員集中執(zhí)行，聯(lián)系相關(guān)中介機構(gòu)公開招標、風(fēng)險委托執(zhí)行等；對內(nèi)啟動責任追究、獎懲激勵機制，促進當事行及相關(guān)部門、人員通力配合，進一步查找、收集借款人、保證人的財產(chǎn)線索。并視案情采取變更和追加被執(zhí)行主體，主張優(yōu)先受償、提出參與分配、行使代位權(quán)等多種追償措施，最大限度地清收保全本行不良資產(chǎn)。
處置環(huán)節(jié)。對集中依法清收的非現(xiàn)金資產(chǎn)依法清收機構(gòu)應(yīng)及時協(xié)調(diào)執(zhí)行法院盡快評估、拍賣、清場；對執(zhí)行法院暫未拍賣出的非現(xiàn)金資產(chǎn)，依法清收機構(gòu)應(yīng)建議執(zhí)行法院擴大范圍、渠道與有權(quán)行招商引資或聯(lián)合評估拍賣；經(jīng)上述程序仍未拍賣的非現(xiàn)金資產(chǎn)，依法清收機構(gòu)應(yīng)督促執(zhí)行法院及時裁定為本行抵債資產(chǎn)，由有權(quán)行認可的中介機構(gòu)評估后集中批量公開拍賣。
結(jié)案環(huán)節(jié)。案件終結(jié)后，依法清收機構(gòu)應(yīng)及時將所辦案件全宗材料進行移交，由法規(guī)或風(fēng)險控制部門、當事行按相關(guān)規(guī)定進行系統(tǒng)錄入、檔案管理等。
五、集中強化依法清收的配套措施
為降低訴訟成本費用，提高案件處理效率，解決以往各基層行在上級法院處理、協(xié)調(diào)案件及到管轄行進行案件報批、外聘報批、墊支報批等往返奔波、延時耗力的分散狀況，統(tǒng)一采取對外以管轄行為訴訟主體辦理案件，對內(nèi)實行歸并所屬行“集中收支墊付，分別建立臺賬，逐案軋計損益，核撥清收資金”核算案件的綜合提升經(jīng)營管理模式。
1．集中收支墊付。依法清收機構(gòu)集中辦理各當事行案件發(fā)生的受理費、保全費、評估費、執(zhí)行費等規(guī)費，暫由本級行財會部門在“墊付訴訟費”科目統(tǒng)一墊支，以法收回的貨幣資金先劃入本級行“其他應(yīng)付款”科目。
中圖分類號：D92文獻標志碼：A文章編號：1673-291X（2011）09-0230-02
一、刑民交叉案件的概念及分類
所謂刑民交叉案件，又稱刑民交織、刑民互涉案件，是指案件性質(zhì)既涉及刑事法律關(guān)系，又涉及民事法律關(guān)系，相互間存在交叉、牽連、影響的案件，或根據(jù)同一法律事實所涉及的法律關(guān)系，一時難以確定是刑事法律關(guān)系還是民事法律關(guān)系的案件[1]。
1.廣義的刑民交叉案件。廣義上的刑民交叉案件，有“質(zhì)”的交叉，如某一行為是合同糾紛還是合同詐騙罪，是股權(quán)糾紛還是職務(wù)侵占罪，是技術(shù)糾紛還是侵犯商業(yè)秘密罪；也有“量”的交叉，如2000年11月10日最高人民法院《關(guān)于審理交通肇事刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第2條第1款第（3）項規(guī)定，因交通肇事造成公共財產(chǎn)或者他人財產(chǎn)直接損失，負事故全部或者主要責任，無能力賠償數(shù)額在30萬元以上的，將被判處三年以下有期徒刑或者拘役。該規(guī)定表明，在交通肇事僅造成財產(chǎn)損失而又無力賠償時，數(shù)額多少將成為罪與非罪的界限，無力賠償?shù)摹傲俊痹?0萬元以下時，不構(gòu)成刑事犯罪，僅作民事處理；在30萬元以上時，則構(gòu)成刑事犯罪，將定罪處罰，但在造成的損失“量”或行為人的賠償能力尚未確定時，該行為是民事行為還是刑事行為處于不確定狀態(tài)，這也是一種刑民交叉。同時，隨著時代變遷、社會發(fā)展，刑民關(guān)系還存在轉(zhuǎn)化的可能，如過去將騙取貸款用于生產(chǎn)未歸還而產(chǎn)生的爭議界定為民事爭議，但在《刑法修正案（六）》新增的“騙用貸款罪”，則將該種不具有非法占有故意的貸款欺詐行為規(guī)定為犯罪行為[2]，即民事糾紛向刑事犯罪轉(zhuǎn)化。又如經(jīng)濟領(lǐng)域的投機倒把行為，過去大多作為犯罪處理，現(xiàn)在基本上作為民事爭議處理，即刑事犯罪又向民事糾紛轉(zhuǎn)化。此外，在刑法規(guī)定的追繳與退賠中，也存在刑民交叉問題。因為，在某種程度上講，追繳與退賠都是通過刑事訴訟，對遭受財產(chǎn)損害的被害人合法權(quán)益進行恢復(fù)，是由司法機關(guān)主動采取的一種損害賠償措施，其中不可避免地涉及到刑民交叉問題[3]。
2.狹義的刑民交叉案件。狹義上的刑民交叉案件，主要包括以下兩種：一是因不同的法律事實分別涉及刑事法律關(guān)系和民事法律關(guān)系，但法律事實之間具有一定的牽連關(guān)系而造成的刑民交叉，具體表現(xiàn)為同一主體實施的兩個獨立的法律行為，分別侵犯了刑事法律關(guān)系和民事法律關(guān)系，導(dǎo)致法律事實的牽連而成立刑民交叉[3]。二是因同一法律事實同時涉及刑事法律關(guān)系和民事法律關(guān)系而成立的刑民交叉。
二、處理刑民交叉案件面臨的困難和障礙
1.傳統(tǒng)觀念的影響。在中國，受傳統(tǒng)法律文化的影響，一切從國家本位出發(fā)，倡導(dǎo)國家利益至上，個人利益、集體利益服從國家利益。二者發(fā)生沖突時，個人利益應(yīng)讓位于國家利益，體現(xiàn)在刑民交叉案件中，就是刑事第一，民事第二，以刑事案件為主導(dǎo)，民事案件服從于刑事案件，這種“重刑輕民”、“刑主民從”的思想，在司法實踐中產(chǎn)生的直接后果就是，各司法機關(guān)常以刑事優(yōu)先于民事，民事部分的審理應(yīng)服從于刑事部分的審理為由而對民事部分不予受理或裁定駁回。如銀行審查不嚴導(dǎo)致存款被犯罪分子冒領(lǐng)；停車場疏于管理致使停放的汽車被盜竊；雇員為雇主服務(wù)期間交通肇事逃逸等等。該種“先刑后民”的處理方式過于強調(diào)公共利益的維護，忽視了社會利益的多元性和矛盾性，忽視了被害人獨特的利益要求[4]；同時阻斷了對被害人民事權(quán)利進行司法救濟的正當渠道，也阻礙或延后了民事訴訟的正常進行。民事部分的不受理或中止審理，必然導(dǎo)致案件的久拖不決，使被害人的民事權(quán)益長期處于擱置狀態(tài)。由于合法權(quán)益得不到及時保護，容易造成被害人的第二次傷害，使被害人滋生強烈的情緒，甚至由被害人角色向犯罪人角色轉(zhuǎn)換。因此，對刑民交叉案件，不能一味以“刑優(yōu)于民”、“先刑后民”的單一模式處理，而應(yīng)當根據(jù)個案情況區(qū)別對待。
2.法律方面的障礙。為保證刑事實體法的正確實施，刑事訴訟法第一條開宗明義，明確規(guī)定刑事訴訟的目的在于打擊犯罪，保護人民，即將“打擊”放在第一位，“保護”放在第二位。因此，在國家利益和社會公共利益面前，被害人的個人權(quán)益應(yīng)作出讓步和犧牲，其無須在刑事訴訟中提出民事權(quán)利要求，國家對犯罪的追訴，即是對其民事權(quán)益的最好保護。刑事訴訟法第77條第1款規(guī)定，被害人由于被告人的犯罪行為而遭受物質(zhì)損失的，可以在刑事訴訟過程中提起附帶民事訴訟。該條是刑事訴訟法從立法角度，對通過刑事訴訟處理刑民交叉案件的確認和肯定，但僅適用于被害人因被告人犯罪行為而遭受物質(zhì)損失的案件，適用范圍狹窄，遠未反映刑民交叉案件的整體范圍和法律特征[5]。
最高人民法院、最高人民檢察院、公安部《關(guān)于及時查處在經(jīng)濟糾紛案件中發(fā)現(xiàn)的經(jīng)濟犯罪的通知》和最高人民法院《關(guān)于審理經(jīng)濟糾紛案件發(fā)現(xiàn)違法犯罪必須嚴肅執(zhí)法的通知》均規(guī)定，為打擊經(jīng)濟犯罪，人民法院在審理經(jīng)濟糾紛案件中發(fā)現(xiàn)經(jīng)濟犯罪時，民事案件應(yīng)絕對服從刑事案件的需要，即在實體上要求“重刑輕民”，在程序上強調(diào)“先刑后民”。最高人民法院、最高人民檢察院、公安部《關(guān)于在審理經(jīng)濟糾紛案件中發(fā)現(xiàn)經(jīng)濟犯罪必須及時移送的通知》針對經(jīng)濟犯罪領(lǐng)域的刑民交叉案件，在固守“先刑后民”的同時，也作出了可以“分案審理”的例外規(guī)定。最高人民法院《關(guān)于在審理經(jīng)濟糾紛案件中涉及經(jīng)濟犯罪嫌疑若干問題的規(guī)定》以司法解釋形式，針對經(jīng)濟領(lǐng)域內(nèi)的刑民交叉案件處理方式作了較為全面而具體的規(guī)定，使司法機關(guān)對經(jīng)濟領(lǐng)域刑民交叉案件的處理有章可循，具有較強的操作性，但其適用范圍仍然有限，即只適用于經(jīng)濟領(lǐng)域內(nèi)的刑民交叉案件，而對大量的其他領(lǐng)域的刑民交叉案件如何處理，仍然存在空白。
三、刑民交叉案件的判斷標準
《民事訴訟法》第136條第1款規(guī)定，“有下列情形之一的，中止訴訟……（五）本案必須以另一案的審理結(jié)果為依據(jù)，而另一案尚未審結(jié)的”。該條規(guī)定了當民事案件的處理須以刑事案件（當然也包括其他民事案件和行政案件）的審理結(jié)果為依據(jù)時，該民事訴訟案件應(yīng)當中止審理，即“先刑后民”。最高人民法院關(guān)于執(zhí)行《中華人民共和國行政訴訟法》若干問題的解釋第51條第1款規(guī)定，“在訴訟過程中，有下列情形之一的，中止訴訟……（六）案件的審判須以相關(guān)民事、刑事或者其他行政案件的審理結(jié)果為依據(jù)，而相關(guān)案件尚未審結(jié)的”。該條規(guī)定了當行政案件的處理須以刑事案件（當然也包括民事案件和其他行政案件）的審理結(jié)果為依據(jù)時，該行政訴訟案件應(yīng)當中止審理，即“先刑后行”。刑事訴訟法第181條第1款規(guī)定，“在審判過程中，自訴人或被告人患精神病或其他嚴重疾病以及案件到人民法院后被告人逃脫，致使案件在較長時間內(nèi)無法繼續(xù)審理的，人民法院應(yīng)當裁定中止審理”。該款規(guī)定了在刑事訴訟中，只有自訴人、被告人患精神病或其他嚴重疾病以及后被告人脫逃的，才應(yīng)當中止審理，而對是否須以相關(guān)民事案件的審理結(jié)果為依據(jù)未予明確，但從第2款“由于其他不能抗拒的原因，使案件無法繼續(xù)審理的，可以裁定中止審理”的規(guī)定中可以得出，如該刑事訴訟案件的審判須以相關(guān)民事案件的審理結(jié)果為依據(jù)時，“相關(guān)民事案件的審理結(jié)果”應(yīng)當視為“由于其他不能抗拒的原因”之一。此種情形下，刑事訴訟案件應(yīng)當中止審理，即“先民后刑”。如某甲、某乙就生產(chǎn)某一產(chǎn)品的商業(yè)秘密產(chǎn)生權(quán)屬爭議。某乙以某甲侵犯其商業(yè)秘密的行為已構(gòu)成犯罪為由，向公安機關(guān)報案。公安機關(guān)立案偵查后，發(fā)現(xiàn)某甲、某乙正就該商業(yè)秘密的權(quán)屬爭議，在另一法院進行民事訴訟。由于權(quán)屬的確認對某甲是否構(gòu)成犯罪影響重大，此種情形下，等待人民法院作出確權(quán)裁判后，公安機關(guān)再決定是否繼續(xù)偵查，更為妥當。
綜上，三大訴訟法均規(guī)定了當刑事案件與民事案件、行政案件出現(xiàn)相互交叉情形時，在處理方式上，是“先刑后民（行）”，還是“先民（行）后刑”，抑或“刑民分離”、“刑民合一”，其判斷的唯一標準只能看刑事訴訟案件（或民事訴訟案件）的順利運行是否以另一民事訴訟案件（或另一刑事訴訟案件）的審理結(jié)果為依據(jù)，如刑事須以民事結(jié)果為依據(jù)，則“先民后刑”；如民事須以刑事結(jié)果為依據(jù)，則“先刑后民”；如刑事結(jié)果與民事結(jié)果互不為依據(jù)，則可“刑民分離”或“刑民合一”。因此，“先刑后民”只是在刑事訴訟中處理刑民交叉案件的方式之一，而非唯一模式，只有在民事訴訟案件的審理必須以刑事案件的審理結(jié)果為依據(jù)的情形下，民事訴訟案件才應(yīng)中止審理[6]。在理論上，固然可以說犯罪行為就是嚴重的侵權(quán)行為，但司法實踐中，定性的不同必然也帶來管轄與處理機制的不同，刑事公訴案件應(yīng)由公權(quán)偵查機關(guān)先行偵查，刑事自訴案件應(yīng)向刑事審判部門提起，民商事糾紛則應(yīng)由民事審判部門受理，各部門發(fā)現(xiàn)案件不屬于自己管轄時，應(yīng)主動建議當事人變更救濟渠道[1]。因此，簡單以“先刑后民”方式處理，不僅在法理上講不通，而且也會在司法實踐中造成混亂。
參考文獻：
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由于建筑工程承包合同爭議內(nèi)容和案件事實錯綜復(fù)雜，涉及法律適用的新情況和新問題較多，審判實踐中因司法理念和對法律精神的理解差異，處理難度增大，各地法院在審判中的司法標準不統(tǒng)一。對于建筑施工企業(yè)，應(yīng)該適應(yīng)形勢，及時掌握經(jīng)濟糾紛發(fā)生的原因、實質(zhì)，準確選定解決糾紛的法律依據(jù)，盡早處理糾紛并消除不利影響。
若建筑施工企業(yè)遇到作為被執(zhí)行人的執(zhí)行案件時，應(yīng)正確應(yīng)對和妥善處理，盡最大可能地避免或減少經(jīng)濟損失，防止造成不利的社會影響，本文就此進行論述。
一、主責單位要切實承擔起應(yīng)對、處理對外有關(guān)債務(wù)問題的責任，盡最大可能地避免或減少經(jīng)濟損失。
（一）建筑施工企業(yè)集團及其所屬單位要認真貫徹落實法律事務(wù)部門的有關(guān)要求。
無論形式上的債務(wù)主體為集團公司本部還是子公司（包括集團公司或子公司的分支機構(gòu)、臨時機構(gòu)等），應(yīng)對、處理對外債務(wù)問題的主責單位均為實際上享有和履行合同權(quán)利義務(wù)的單位（包括但不限于子、分公司，直管項目部、指揮部等）。主責單位必須按照有關(guān)要求，積極履行應(yīng)對、妥善處理相關(guān)對外債務(wù)及由此引發(fā)的各類經(jīng)濟糾紛的責任、義務(wù)。
（二）對于已進入訴訟（仲裁）程序的我方被訴（裁）的各類經(jīng)濟糾紛案件，主責單位領(lǐng)導(dǎo)要積極應(yīng)對、妥善處理。
對于其中事實清楚、爭議不大的單純我方欠款糾紛，應(yīng)力爭以當事人和解或法院（仲裁委）調(diào)解方式結(jié)案，避免或減少訴訟（仲裁）成本等支出。對于法院（仲裁委）依法出具的此類調(diào)解書或判決書（裁決書）等生效法律文書，我方作為債務(wù)人應(yīng)當自動履行相應(yīng)義務(wù)，
（三）避免案件進入執(zhí)行程序。
對于我方被采取保全措施（銀行賬戶被凍結(jié)等）的案件，相關(guān)單位應(yīng)當在接到法律文書后3個工作日內(nèi)，將案件處理方案報集團公司法律事務(wù)部門。同時，主責單位及相關(guān)單位應(yīng)當自覺接受局法律事務(wù)部的指導(dǎo)意見；辦案過程中，進展情況及時報局法律事務(wù)部。
二、案件進入執(zhí)行程序后，如不自動履行法律義務(wù)將導(dǎo)致的后果及應(yīng)對措施。
（一）不自動履行義務(wù)將導(dǎo)致的法律后果。
案件進入執(zhí)行程序后，負有履行義務(wù)的一方當事人，如不自動履行生效法律文書所規(guī)定的義務(wù)，會產(chǎn)生如下后果：
1、被執(zhí)行人不自動履行給付義務(wù)，承擔加倍利息或遲延履行金。
《民事訴訟法》第253條規(guī)定：“被執(zhí)行人未按判決、裁定和其他法律文書指定的期間履行給付金錢義務(wù)的，應(yīng)當加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。被執(zhí)行人未按判決、裁定和其他法律文書指定的期間履行其他義務(wù)的，應(yīng)當支付遲延履行金?！?/p>
2、不自動履行協(xié)助執(zhí)行義務(wù)，可能被罰款。
《民事訴訟法》第114條規(guī)定“有義務(wù)協(xié)助調(diào)查、執(zhí)行的單位有下列行為之一的，人民法院除責令其履行協(xié)助義務(wù)外，并可以予以罰款：（一）有關(guān)單位拒絕或者妨礙人民法院調(diào)查取證的；（二）有關(guān)單位接到人民法院協(xié)助執(zhí)行通知書后，拒不協(xié)助查詢、扣押、凍結(jié)、劃撥、變價財產(chǎn)的；（三）有關(guān)單位接到人民法院協(xié)助執(zhí)行通知書后，拒不協(xié)助扣留被執(zhí)行人的收入、辦理有關(guān)財產(chǎn)權(quán)證照轉(zhuǎn)移手續(xù)、轉(zhuǎn)交有關(guān)票證、證照或者其他財產(chǎn)的；（四）其他拒絕協(xié)助執(zhí)行的。人民法院對有前款規(guī)定的行為之一的單位，可以對其主要負責人或者直接責任人員予以罰款；對仍不履行協(xié)助義務(wù)的，可以予以拘留；并可以向監(jiān)察機關(guān)或者有關(guān)機關(guān)提出予以紀律處分的司法建議?！钡?15條規(guī)定：“對個人的罰款金額，為人民幣十萬元以下。對單位的罰款金額，為人民幣五萬元以上一百萬元以下。拘留的期限，為十五日以下。”
3、被執(zhí)行人拒絕報告財產(chǎn)狀況，可能會被罰款，法定代表人、主要負責人或直接責任人可能會被拘留。
《民事訴訟法》第241條規(guī)定：“被執(zhí)行人未按執(zhí)行通知履行法律文書確定的義務(wù)，應(yīng)當報告當前以及收到執(zhí)行通知之日前一年的財產(chǎn)情況。被執(zhí)行人拒絕報告或者虛假報告的，人民法院可以根據(jù)情節(jié)輕重對被執(zhí)行人或者其法定人、有關(guān)單位的主要負責人或者直接責任人員予以罰款、拘留。”
4、部分執(zhí)行案件可能會影響經(jīng)營開發(fā)工作。
進入執(zhí)行程序的案件，在人民法院網(wǎng)均可以查詢。近幾年以來，集團公司或所屬子、分公司在投標過程中，已有數(shù)次被業(yè)主單位要求解釋出現(xiàn)執(zhí)行案件的原因，這對于企業(yè)經(jīng)營開發(fā)工作，已經(jīng)造成不必要的不利影響。
（二）正確應(yīng)對、妥善處理我方作為被執(zhí)行人的執(zhí)行案件。
近年來，由于國家宏觀經(jīng)濟形勢的急劇變化，各類市場主體間的經(jīng)濟糾紛案件大量增加，生效法律文書被自動履行的難度加大，因此，各地法院均加強了案件執(zhí)行力度。面對這種形勢，對于建筑施工企業(yè)作為被執(zhí)行人的執(zhí)行案件，相關(guān)責任單位應(yīng)引起高度重視，積極應(yīng)對并妥善處理。任何消極、逃避或者對抗的處理方式不但解決不了問題，還將因此增加無謂的經(jīng)濟損失，付出不必要的代價，以至造成不利的社會影響。
中圖分類號： TU198 文獻標識碼： A
工程建設(shè)已經(jīng)由計劃經(jīng)濟轉(zhuǎn)換為市場經(jīng)濟，在這個過程中不可避免地會出現(xiàn)一些新的問題，工程經(jīng)濟糾紛也有增加的趨勢。由于建設(shè)工程的周期較長，涉及面較廣，干擾因素復(fù)雜多變，施工內(nèi)容繁雜多樣，因而暗藏的工程結(jié)算糾紛分歧隨處都可能發(fā)生，必須始終以足夠的重視，讓各方的利益都能得到保護。
一、產(chǎn)生糾紛的主要原因
1、合同管理不嚴密。建設(shè)工程施工合同是建設(shè)單位和承包商之間明確雙方權(quán)利和義務(wù)的法定性文件，各方面應(yīng)予以高度重視。在起草合同時，應(yīng)由專業(yè)技術(shù)人員與造價合同管理人員共同斟酌確定合同的內(nèi)容、條款、細則，但有些建設(shè)單位重視不夠，專業(yè)技術(shù)人員與造價合同管理人員很少參與合同的起草，而是由某些領(lǐng)導(dǎo)直接操辦，以謀取單位或個人利益。施工合同的重點之一就是工程造價，合同中的諸多條款最終都要反映和表現(xiàn)為工程造價，從這種意義上講，對施工合同的管理，也就是對工程造價的管理。
2、開工準備不充分。不管過去的“三通一平”，還是現(xiàn)在的“五通一平”、“七通一平”等，習(xí)慣上都是由建設(shè)單位負責完成，而雙方又未正式簽訂書面協(xié)議或合同，往往是建設(shè)單位某個領(lǐng)導(dǎo)或某個施工管理人員，現(xiàn)場劃個圈，口頭表述一下要完成哪些工作內(nèi)容，發(fā)生的經(jīng)費也口頭承諾竣工時結(jié)算，這就給竣工結(jié)算埋下了糾紛的隱患。
3、施工監(jiān)管不嚴格。工程在建設(shè)期間，建設(shè)單位與承包商、設(shè)計單位、監(jiān)理單位勢必要發(fā)生一系列的工作關(guān)系，不論哪一方在施工過程中發(fā)生了不規(guī)范行為，都會影響到竣工結(jié)算。如建設(shè)單位辦事程序繁瑣、效率低下，承包商又不敢隨意耽擱工期，將帶來工程量的變化；工程在建設(shè)施工過程中不可避免地要發(fā)生一些設(shè)計變更、工程簽證，若程序不合法、手續(xù)不齊全、簽字不及時，引起變化的工程量就缺乏結(jié)算依據(jù)，待工程竣工結(jié)算是再補充，容易引起意見分歧。
4、收尾工程粗糙。隨著施工高峰期的結(jié)束，承包商部分人員，尤其是技術(shù)骨干，要么派往其他工地，要么嫌支付這些人工資較高，提前辭退。原由他們承擔的工程，往往要交給工地上的其他工作人員接管；或者由不熟悉本工程的人員來干，甚至七拼八湊找?guī)讉€小工掃掃尾，這必將影響到收尾工程質(zhì)量。收尾工程往往比較多，且瑣碎，沒有多大的技術(shù)含量，但需要足夠的細心和耐心，費工費時，而收益不高。尤其對那些沒有圖紙的收尾工程，結(jié)算時最容易發(fā)生扯皮現(xiàn)象。
二、避免工程竣工結(jié)算中產(chǎn)生經(jīng)濟糾紛的對策
1、加強審計監(jiān)督。針對結(jié)算造價糾紛的表現(xiàn)及原因，審計工作要妥善處理，降低審計風(fēng)險應(yīng)把握以下原則：一是維護合同條款的審計原則。雙方均應(yīng)遵守合同條款，這既能體現(xiàn)合同的嚴肅性，也支持了合同訂立當初雙方的意愿。發(fā)包方不允許低于成本費發(fā)包，對于高于成本的壓價合同認可的應(yīng)予以支持。又如工程中某些項目，雙方商定了單項價格、人工費標準，或材料價格與定額有出入，也應(yīng)予以認定。二是重事實、重證據(jù)的審計原則。有些內(nèi)容合同不可能完全預(yù)先約定，這就要求重事實、重證據(jù)，按實際發(fā)生處理。事實和證據(jù)包括：補充協(xié)議、現(xiàn)場簽證、實際測量。部隊由于缺乏專業(yè)的現(xiàn)場管理人員，施工日志、簽證對問題的反映可能不全面，甚至不正確，審計時要深入現(xiàn)場，認真調(diào)查取證。如規(guī)模擴大影響取費標準和工期，就應(yīng)以重新核定為準；因設(shè)計或施工變更，發(fā)生增減工程量，應(yīng)分別計算增減額而后調(diào)整合同價款，而不應(yīng)按單方造價增減價款。三是公開公正的審計原則。要做到調(diào)查取證公開，政策規(guī)定公開，審計內(nèi)容、結(jié)果公開，讓各方把話說完，看明白、聽清楚、心服口服，以理服人，不以勢壓人。如建設(shè)方指定材料或供應(yīng)材料，雙方又未約定結(jié)算辦法，就需要細致地調(diào)查取證，搞準價格，換算找差。又如因第三方干擾引起的誤工損失和工期延誤，應(yīng)依據(jù)建設(shè)施工雙方約定條款執(zhí)行，如事先未約定，讓雙方協(xié)商解決，或予以調(diào)解。四是事前審計重于事后審計的原則。把握糾紛的成因，在結(jié)算前把問題消滅在萌芽階段。在結(jié)算之前進行招投標審計、合同審計、簽證審計、材料審計，監(jiān)督工程管理，嚴格招、投標和承包程序，優(yōu)選施工單位，嚴格控制工程分包和轉(zhuǎn)包；實行合同審查制度，糾正不規(guī)范不完備合同；加強隱蔽工程的檢查，完善隱蔽工程現(xiàn)場簽證手續(xù)；及時解決工程中的索賠問題。
2、加強對招標、投標工作的管理。工程標底是招投標核心，任何工程標價的合理程度、招標方的正當競爭、招標方招標條件的成熟程度，是搞好招、投標的關(guān)鍵，要加強對各級管理人員及概預(yù)算人員的培訓(xùn)學(xué)習(xí)，把握工程標底準確性，提高工程造價編審隊伍整體素質(zhì)。在議標、定標時，創(chuàng)造公平競爭環(huán)境，不搞權(quán)錢效易；對施工隊伍整體情況，全過程跟蹤管理監(jiān)督，對資審不合格，無施工力量需聯(lián)合施工的單位或管理水平低下、施工質(zhì)量低劣的隊伍堅決排除，真正使工程造價得到控制，確保工程招、投標工作納入正常軌道。
