時間：2023-03-20 16:23:45
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二是法律服務(wù)人員魚龍混雜。目前從事法律服務(wù)的人員主要有律師、法律服務(wù)人員、公證人員、公、檢、法的離退休人員、還有司法機關(guān)、行政機關(guān)的現(xiàn)職工作人員。除此之外，在法律服務(wù)市場中還存在著一部分“黑律師”、“土律師”，也就是形式上不合法且根本沒有法律服務(wù)的資格，卻冒充律師從事法律服務(wù)活動的人。律師與非律師不管在法律知識上還是在執(zhí)業(yè)水平上都存在著很大的差距，非律師們在職業(yè)道德與執(zhí)業(yè)紀律上沒有統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)與統(tǒng)一的監(jiān)督機構(gòu)，他們的非法執(zhí)業(yè)嚴重地擾亂了法律服務(wù)市場的秩序，損害了律師的形象，直接阻礙了法律的正確實施。
三是服務(wù)市場不健全，服務(wù)面過窄。目前的法律服務(wù)市場主要集中在糾紛解決領(lǐng)域，而對糾紛的預(yù)防方面參與不夠，整體來看，法律服務(wù)市場訴訟事務(wù)的比重遠遠大于非訴訟事務(wù)，這也是法律服務(wù)市場不健全、不成熟的一個表現(xiàn)。
二、規(guī)范法律服務(wù)市場的對策
一是從立法上確立律師的訴訟壟斷地位。我國目前的律師制度發(fā)展還不完善，我國的國情決定不可能由律師壟斷全部的法律服務(wù)業(yè)務(wù)，但隨著庭審方式的改革，非律師從事訴訟或辯護已不適應(yīng)強化控辯職能的需要，尤其是刑事訴訟法的修改，只有受過專門法律教育，具有執(zhí)業(yè)經(jīng)歷的律師才能完成控辯平衡的任務(wù)，這樣才能更好地保護當(dāng)事人的合法權(quán)益，維護法律的正確實施.所以實行律師壟斷訴訟業(yè)務(wù)的制度是庭審方式改革的需要,有必要從立法上直接賦予律師訴訟業(yè)務(wù)壟斷權(quán)，取消了其他非律師從事訴訟業(yè)務(wù)的合法依據(jù)，可以使非律師人員借無償?shù)幕献有杏袃敺煞?wù)的行為無法可依，也就整頓了訴訟領(lǐng)域的服務(wù)秩序。
一是認識不到位。近年來，“148”法律服務(wù)雖然在一定程度上發(fā)揮了其應(yīng)有的職能作用，但也存在對“148”法律服務(wù)工作重要性認識不足的現(xiàn)象，有的縣區(qū)對開展“148”法律服務(wù)工作思想上存在畏難情緒，行動上存有等、靠、應(yīng)付等行為，弱化了“148”法律服務(wù)職能，導(dǎo)致“148”只作為解答法律咨詢的一般電話在使用，沒有充分發(fā)揮“148”在調(diào)解糾紛、維護穩(wěn)定、替政府分憂、為群眾解難等方面的協(xié)調(diào)聯(lián)動作用。
二是宣傳不到位?！?48”統(tǒng)一改為“12348”熱線以后，有些縣區(qū)“12348”沒有開通，仍沿用原有電話號碼，致使有些群眾不知道怎樣打法律咨詢電話。另外，有些地區(qū)對“148”熱線整體宣傳不到位，對上不主動匯報，對下不積極宣傳，大眾知曉度不高，“148”沒有產(chǎn)生應(yīng)有的社會影響。
三是管理不到位。全市七個縣區(qū)因編制等原因至今沒有單獨設(shè)立“148”管理機構(gòu)，而是與法律援助合署辦公。工作人員多數(shù)忙于案件，沒有專人接聽熱線電話。負責(zé)接待咨詢的工作人員散雜，有的沒有相應(yīng)的專業(yè)知識，甚至有的縣區(qū)把“148”作為安置即將退休人員的機構(gòu)，致使答復(fù)咨詢的質(zhì)量不高，服務(wù)態(tài)度不盡人意。
四是保障不到位。由于縣區(qū)局經(jīng)費比較緊張等原因，有的縣區(qū)幾個部門合用一部電話，不能及時有效的為人民群眾提供必要的法律咨詢，工作效率低?！?48”開通時配制的電腦或嚴重老化，或被挪作他用，無法更新法規(guī)庫，七個縣區(qū)中除灌南的電腦能上網(wǎng)運行外，其他基本不能適應(yīng)正常工作需要，這些狀況嚴重制約著“148”工作的正常開展。
二、思考與對策
（一）主動爭取領(lǐng)導(dǎo)的重視。“148”是政府全心全意為人民服務(wù)宗旨的具體體現(xiàn)，也是司法行政機關(guān)對外宣傳自己，全面提升形象，切實履行服務(wù)職能的一種形式。發(fā)展和完善“148”法律服務(wù)工作從某種意義上就是為司法行政機關(guān)提高社會知名度，樹立良好形象的有效手段。因此，需要從貫徹落實“三個代表”重要思想、維護社會穩(wěn)定、服務(wù)經(jīng)濟發(fā)展的高度，強化對“148”法律服務(wù)工作的認識，積極主動向黨委政府匯報工作，及時反映社情民意，爭取領(lǐng)導(dǎo)的重視和支持，為開展好工作打下堅實的基礎(chǔ)。
（二）建立和完善“148”管理機制。要針對“148”運作過程中出現(xiàn)的新問題，新情況不斷充實完善各項制度和程序，如服務(wù)承諾制、首問負責(zé)制、跟蹤督查制，以及上崗值班制度、服務(wù)監(jiān)督制度、咨詢接待登記制度等，形成一整套完整、科學(xué)的運行體系，使“148”各項工作都按規(guī)范化進行操作，確?！?48”工作人員能認真熱情地接待群眾的來電、來訪，準(zhǔn)確、及時地解答法律問題。
二、公共文化服務(wù)體系存在的問題
在我國，正式提出“公共文化服務(wù)體系”建設(shè)時間并不長，學(xué)術(shù)界和實務(wù)界對于如何更好地建設(shè)公共文化服務(wù)也都處在不斷地摸索之中，因此在建設(shè)過程中不免存在著許多問題。
（一）公共文化服務(wù)法律法規(guī)不健全
當(dāng)前我國關(guān)于公共文化服務(wù)方面并沒有專門的統(tǒng)一立法，只是在相關(guān)法律中有一些關(guān)于公共文化服務(wù)的條款，或者是位階較低的法規(guī)、規(guī)章中有相關(guān)規(guī)定。前者比如《文物保護法》中規(guī)定政府有職責(zé)保護文物，并且提供設(shè)施進行展覽以供公眾欣賞；后者如文化部頒布實施的《鄉(xiāng)鎮(zhèn)綜合文化站管理辦法》、國務(wù)院頒布的《公共文化體育設(shè)施條例》等。應(yīng)該說，《文物保護法》是我國目前文化領(lǐng)域效力層級最高的法律，但是該法的內(nèi)容主要著重點在于對文物的保護，更多的涉及到行政機關(guān)的審批和監(jiān)管，真正規(guī)定將文物作為公共文化服務(wù)產(chǎn)品供給公眾的條文并不多，比較典型的就只有第40條第1款“：文物收藏單位應(yīng)當(dāng)充分發(fā)揮館藏文物的作用，通過舉辦展覽、科學(xué)研究等活動，加強對中華民族優(yōu)秀的歷史文化和革命傳統(tǒng)的宣傳教育?！彪S后的第2款則又是關(guān)于文物收藏單位舉辦展覽應(yīng)該如何報行政機關(guān)審批的規(guī)定，可見這樣的規(guī)定，其著重點還是在于行政機關(guān)的監(jiān)管，而非公共文化服務(wù)產(chǎn)品的提供。單純依靠如此孤立的條文，而缺乏相關(guān)配套保障措施的法律規(guī)定是難以支持公共文化服務(wù)體系的建設(shè)。相反，位階較低的《公共文化體育設(shè)施條例》、《鄉(xiāng)鎮(zhèn)綜合文化站管理辦法》的法規(guī)規(guī)章對于公共文化服務(wù)所需的各項要素規(guī)定較為完善，但是由于效力較低，覆蓋范圍有限，難以發(fā)揮足夠的作用。因此，目前我國關(guān)于公共文化服務(wù)法律建設(shè)還是比較滯后，與當(dāng)前我國正在積極發(fā)展公共文化產(chǎn)品無法相適應(yīng)。尤其是，無論是法律，還是法規(guī)規(guī)章，規(guī)定內(nèi)容的側(cè)重點更多地是硬件設(shè)施的建設(shè)和保護，對于如何鼓勵各方力量參與公共文化服務(wù)建設(shè)仍然處于法律空白地帶。然而，能否激勵各方力量共同參與公共文化服務(wù)建設(shè)對于該項工作的成效有著至關(guān)重要的作用。
（二）公共文化服務(wù)供給制度不完善
隨著人們?nèi)找嬖鲩L的文化需求，各級政府也都加大力度建設(shè)文化基礎(chǔ)設(shè)施，努力為公眾提供更為豐富的文化服務(wù)和產(chǎn)品。然而目前的供給現(xiàn)狀卻存在著兩大問題：一是有效產(chǎn)品供給不足；二是產(chǎn)品供給不均衡。公共文化服務(wù)是否真正起到應(yīng)有作用，是否能深入公眾心中，其有效性是最為核心的衡量指標(biāo)。換言之，政府在努力建設(shè)創(chuàng)造的公共文化產(chǎn)品能否契合公眾的真實需求關(guān)系到公共文化服務(wù)體系建設(shè)的成敗。然而，我國當(dāng)前的公共文化產(chǎn)品在此方面卻還有很多需要改進的地方。有學(xué)者曾對此進行問卷調(diào)查并且最終得出結(jié)論：農(nóng)村各類文化資源整合利用不夠，村文化活動室的總體利用率不超過30%。一方面，政府在努力積極投入資金建設(shè)相關(guān)文化設(shè)施；另一方面卻是相關(guān)設(shè)施并沒有真正讓老百姓受益，或者沒有契合百姓需求。雖然說公眾的需求是多元而又富有個性的，眾口難調(diào)，政府很難完全滿足。但是政府還是應(yīng)當(dāng)多一些實際調(diào)查，盡量提供一些一般性的而且公眾參與熱情較高的文化產(chǎn)品。
（三）公共文化服務(wù)專業(yè)人才匱乏
結(jié)構(gòu)合理的人才隊伍是支撐公共文化服務(wù)事業(yè)發(fā)展的重要環(huán)節(jié)，我國文化產(chǎn)業(yè)人才隊伍建設(shè)較為落后，無論是質(zhì)量上還是數(shù)量上，都難以滿足當(dāng)前公共文化服務(wù)事業(yè)發(fā)展的需求。長期以來，我國都較為忽視文化產(chǎn)業(yè)專業(yè)人才的培養(yǎng)，尤其是高端復(fù)合型人才，比如既懂中國傳統(tǒng)文化知識，又懂市場運作規(guī)律的文化資本運營人、文化產(chǎn)業(yè)經(jīng)營管理人等。不僅如此，我國文化事業(yè)人才管理機制缺乏創(chuàng)新，導(dǎo)致隊伍建設(shè)不合理等問題。在我國，文化服務(wù)單位一般都是事業(yè)單位，而受制于編制、待遇等因素，許多單位吸引不到需要的人才，甚至還造成了人才隊伍的流失。另外，由于受到編制、經(jīng)費的限制，有些傳承傳統(tǒng)文化的機構(gòu)亟需建立可是卻無法建立，比如戲曲研究機構(gòu)等，這對于具有特色的文化產(chǎn)業(yè)以及特色人才的培養(yǎng)產(chǎn)生了很大的影響。
三、完善公共文化服務(wù)法律保障機制
物質(zhì)水平的提高會不斷催生人們對于文化消費的消費欲望。隨著我國社會經(jīng)濟發(fā)展水平的不斷提高，人們的物質(zhì)生活水平得到很大的改善和提高，不管是在城市地區(qū)，還是在農(nóng)村地區(qū)，民眾的文化消費欲望正不斷地被激發(fā)出來。因此，加快推進我國公共文化服務(wù)體系的建設(shè)已經(jīng)迫在眉睫，而該體系有序推進并取得成效必須有賴于健全、合理的制度做支撐。
（一）制定《公共文化服務(wù)保障法》，完善文化法律法規(guī)建設(shè)
公共文化服務(wù)體系建設(shè)是一項系統(tǒng)性建設(shè)工程，在這個龐大的體系下又可以細分成圖書館、博物館等相對獨立的子系統(tǒng)。反觀我國目前的立法現(xiàn)狀更多的便是基于各個子體系進行單獨規(guī)定，各自為戰(zhàn)，彼此之間缺乏共享合作機制，致使資源無法得到充分整合利用。同時，當(dāng)前這些法律法規(guī)效力層次普遍較低，不利于進行全國性的推廣運用。因此，筆者認為應(yīng)當(dāng)制定一部全國性的法律———《公共文化服務(wù)保障法》，將公共文化提供服務(wù)的各個環(huán)節(jié)、各項制度統(tǒng)一納入給予規(guī)范調(diào)整。制定統(tǒng)一的法律能夠?qū)Ω骷壵ㄔO(shè)公共文化服務(wù)給予更多的約束，尤其是在經(jīng)費的投入以及資源的配置方面能夠更加趨于合理。與，同時，必須要有獎勵性規(guī)范相匹配的健全的監(jiān)督評估機制。完善的公共文化服務(wù)評估機制能夠有效地監(jiān)督各主體積極實施履行職責(zé)，尤其是能夠加強對服務(wù)型政府的監(jiān)督，促進政府打造的公共文化產(chǎn)品能夠更為有效地同公眾的需求進行銜接。評估制度能否真正發(fā)揮功能很大程度取決于評估報告的效果，因此確立獨立、公正的評估主體尤為關(guān)鍵。對此，筆者認為可以由高?；蛘呖蒲袡C構(gòu)來承擔(dān)相關(guān)的評估事項，同時嚴禁政府或者其他團體進行不正當(dāng)?shù)母深A(yù)。
（二）完善公共文化服務(wù)供給制度，提高服務(wù)質(zhì)量
目前我國公共文化服務(wù)供給制度主要存在著有效供給不足和供給不均衡兩大問題。出現(xiàn)有效供給不足情形很大一部分原因在于有些地方政府缺乏實證調(diào)研，只是一廂情愿地提供文化服務(wù)，沒有切實考慮到當(dāng)?shù)孛癖姷恼嬲枨?。而造成供給不平衡的原因主要在于地區(qū)經(jīng)濟水平的差異。據(jù)此，筆者認為應(yīng)當(dāng)要從以下兩方面加以改進。首先是健全公共文化投入機制，優(yōu)化財政支出的結(jié)構(gòu)。政府財政部門嚴控“錢袋子”，對每項文化事業(yè)經(jīng)費的支出應(yīng)當(dāng)做到物盡其用，項目要在充分調(diào)研論證的基礎(chǔ)上實施，同時對于經(jīng)費開支必須公開透明，接受公眾的監(jiān)督。例如，清理并整合重疊、交叉的補助項目；將長期固定的、年度間補助額度不變的項目列入中央財政對地方財政的體制性補助。其次要統(tǒng)籌協(xié)調(diào)地區(qū)、城鄉(xiāng)差異，促進公共文化服務(wù)的均衡。在支持農(nóng)村公共文化服務(wù)體系建設(shè)中，除了還應(yīng)繼續(xù)加大資金投入外，關(guān)鍵還要加強對已投入資金建造設(shè)施的評估和維護。
「正文
隨著信息技術(shù)在世界范圍內(nèi)的廣泛發(fā)展和服務(wù)提供的日益國際化，電訊已經(jīng)成為當(dāng)代世界發(fā)展最快的高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)。電訊服務(wù)通常分為基礎(chǔ)電訊服務(wù)和增值電訊服務(wù)兩部分?；A(chǔ)電訊服務(wù)在全球電訊服務(wù)貿(mào)易中占了85％，剩余的為增值電訊服務(wù)。（注：基礎(chǔ)電訊包括語音電話、分組交換數(shù)據(jù)傳輸、電路交換數(shù)據(jù)傳輸、電報、傳真、租用電路等。增值電訊服務(wù)主要是指以計算機為基礎(chǔ)提供的電訊服務(wù)，如電子郵件、語音郵件、在線信息和數(shù)據(jù)庫檢索、電子數(shù)據(jù)交換、增強型傳真、編碼和協(xié)議轉(zhuǎn)換、在線信息和數(shù)據(jù)處理等。）電訊業(yè)本身既是重要的產(chǎn)業(yè)，同時也是其他產(chǎn)業(yè)的支柱。許多其他的服務(wù)業(yè)要靠電訊服務(wù)來傳遞和交換信息，典型的如金融服務(wù)。電訊服務(wù)已經(jīng)成為服務(wù)經(jīng)濟的核心，先進可靠的電訊網(wǎng)絡(luò)是國民經(jīng)濟基礎(chǔ)設(shè)施的關(guān)鍵因素之一。（注：電訊業(yè)在所有服務(wù)業(yè)中具有非常重要的地位，自1982年以來世界電訊市場年平均增長率為5.2％，自1990年以來發(fā)展中國家的年平均增長率為9.7％。SeeDataonTelecommunicationMarketsCoveredbytheWTONegotiationsonBasicTelecommunication（Feb.17，1997），/wto/whats—new/data3.htm；EconomicIndicators，TheEconomist，Mar.8，1997，at119.）
作為世界上僅次于金融服務(wù)市場的第二大服務(wù)市場，電訊服務(wù)貿(mào)易受到世界貿(mào)易組織（WTO）的廣泛關(guān)注，在烏拉圭回合關(guān)于服務(wù)貿(mào)易的談判中，電訊談判是重點內(nèi)容之一。經(jīng)過艱苦的談判，成員方雖對增值電訊作出了承諾，但在基礎(chǔ)電訊服務(wù)方面則進展很小。其根本原因是各國在基礎(chǔ)電訊服務(wù)方面的市場開放程度相差很大，即使在發(fā)達國家內(nèi)部也是如此，世界電訊產(chǎn)業(yè)的四強（Quad，指美國、加拿大、歐盟和日本，占全球電訊服務(wù)總收入的4／5）各自對電訊服務(wù)的管制環(huán)境也不同，因此在烏拉圭回合內(nèi)達成這方面的市場開放協(xié)議非常困難。有鑒于此，一些成員方在烏拉圭回合結(jié)束后繼續(xù)進行基礎(chǔ)電訊服務(wù)談判，目標(biāo)是通過在世界貿(mào)易中提倡更大透明度和互惠性來限制貿(mào)易政策對電訊服務(wù)貿(mào)易本身產(chǎn)生的扭曲效應(yīng)。
1997年2月15日，69個WTO成員方締結(jié)了關(guān)于基礎(chǔ)電訊服務(wù)的協(xié)議。該協(xié)議包括了世界基礎(chǔ)電訊服務(wù)95％的收入，被認為是成功的多邊協(xié)議，并于1998年1月1日生效。之后，又有3個國家承諾開放其電訊服務(wù)市場，這樣共有72個成員方就增加基礎(chǔ)電訊服務(wù)市場的國際競爭作出了承諾。（注：SeeWTO：TelecomDealWillRingintheChangeson5February1998，Press/87（Jan.26，1998）（visitedFeb.18，1999）（/wto/press/press87.htm）。）基礎(chǔ)電訊服務(wù)承諾并非是在服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定（GATS）框架外的承諾，而是作為附錄，構(gòu)成GATS不可分割的一部分。關(guān)于基礎(chǔ)電訊服務(wù)的協(xié)議被看作是改進全球服務(wù)貿(mào)易的基石和推動國際電訊服務(wù)貿(mào)易發(fā)展的最有利因素，在21世紀將對基礎(chǔ)電訊產(chǎn)業(yè)產(chǎn)生最深刻的影響。中國加入WTO后，必然面臨基礎(chǔ)電訊服務(wù)市場的開放問題，事實上中國巨大的市場潛力早已為發(fā)達國家的電訊企業(yè)所關(guān)注。本文將主要以WTO關(guān)于基礎(chǔ)電訊的協(xié)議為基礎(chǔ)，分析基礎(chǔ)電訊服務(wù)貿(mào)易的幾個重點法律問題，并為中國電訊服務(wù)市場的開放提供一些思路。
一、基礎(chǔ)電訊服務(wù)貿(mào)易的最惠國待遇及其適用
最惠國待遇（most—favoured—nationtreatment，MFN）既是關(guān)稅與貿(mào)易總協(xié)定（GATT）存在的基石，同樣也是GATS最核心的內(nèi)容。至于這一原則對國際貿(mào)易的作用，可以用一句話來概括，那就是“沒有MFN原則，WTO就不會比雙邊貿(mào)易協(xié)定有任何實質(zhì)上的優(yōu)越性”。在GATS約束所有成員方的一般義務(wù)的規(guī)定中，最明顯的就是第2條關(guān)于MFN的內(nèi)容。
（一）基礎(chǔ)電訊服務(wù)行業(yè)適用MFN原則產(chǎn)生的免費搭車問題
根據(jù)MFN原則，所有作出基礎(chǔ)電訊服務(wù)承諾的成員方有義務(wù)無歧視地給予其他成員方在MFN基礎(chǔ)上的利益，而不管這些成員方參與基礎(chǔ)電訊服務(wù)談判的程度。換言之，WTO所有成員方可以享受基礎(chǔ)電訊服務(wù)談判所帶來的利益，但并非所有成員方都會受到談判義務(wù)的約束，這就是由GATS本身結(jié)構(gòu)所產(chǎn)生的免費搭車（free—rider）問題。發(fā)達國家自然不愿給予發(fā)展中國家免費搭車的優(yōu)惠，于是反對施加自動的和無條件的MFN義務(wù)。它們認為，免費搭車至少會產(chǎn)生兩種對其不利的后果：第一，MFN規(guī)定禁止成員方在相互談判中利用貿(mào)易減讓來促使免費搭車者將其市場自由化，也禁止已經(jīng)承諾開放市場的成員方基于互惠要求而對來自某些國家的服務(wù)提供者關(guān)閉市場。因此，免費搭車者接受了貿(mào)易減讓的利益，不管它們實際上是否作出了這種減讓。第二，如果成員方面臨外國競爭，并在國內(nèi)市場上失去了一定市場份額，但卻不能在互惠基礎(chǔ)上進入外國市場，則會失去允許外國服務(wù)提供者進入其本國市場的動力。（注：關(guān)于免費搭車問題的進一步討論，請參見石靜遐：《中國發(fā)展國際服務(wù)貿(mào)易的法律問題-結(jié)合GATS的若干分析》，《中國法學(xué)》1997年第5期。）免費搭車的考慮在相當(dāng)大的程度上延緩了基礎(chǔ)電訊服務(wù)的談判進程。后來談判組向服務(wù)貿(mào)易理事會提交了一份最終報告，同意在GATS框架內(nèi)，對基礎(chǔ)電訊服務(wù)不適用立即的無條件的MFN原則。在一定條件下，成員方可以部分或全部豁免基礎(chǔ)電訊服務(wù)行業(yè)的MFN義務(wù)。如果成員方希望豁免在某個基礎(chǔ)電訊服務(wù)行業(yè)的MFN義務(wù)，則在基礎(chǔ)電訊服務(wù)協(xié)議生效之前，有一次這樣的機會。
（二）國內(nèi)管制基礎(chǔ)電訊服務(wù)的法律與MFN義務(wù)一致性的問題
基礎(chǔ)電訊服務(wù)行業(yè)的特殊性使WTO成員方在適用該行業(yè)的MFN原則時，產(chǎn)生了一些特殊的問題，主要表現(xiàn)為國內(nèi)有關(guān)基礎(chǔ)電訊服務(wù)行業(yè)的法律、法規(guī)是否與其承擔(dān)的GATS中的MFN義務(wù)相一致。
以美國為例，為實施美國在基礎(chǔ)電訊服務(wù)行業(yè)作出的承諾，美國聯(lián)邦通訊委員會（FCC）根據(jù)1934年通訊法第214條通過了“外國人參與美國電訊市場的原則和政策”。從總體上而言，該原則和政策為WTO成員方的電訊服務(wù)提供者進入美國市場規(guī)定了開放的標(biāo)準(zhǔn)，但同時也保留了限制某些外國服務(wù)提供者進入的權(quán)力。同時，為保護美國電訊服務(wù)市場不受反競爭行為的損害，該法令還規(guī)定了外國服務(wù)提供者進入美國市場后可能受到的不同管制措施。（注：CommentsoftheOfficeoftheUnitedStatesTradeRepresentativeintheMatterofRulesandPoliciesonForeignParticipationintheU.S.TelecommunicationsMarkets，IBDocketNo.97～142，p.3.）由此產(chǎn)生的問題是，F(xiàn)CC對外國服務(wù)提供者進行并不相同的監(jiān)管是否與美國承擔(dān)的GATS的MFN義務(wù)相一致。這涉及到在基礎(chǔ)電訊服務(wù)的領(lǐng)域?qū)ATS第2條如何解釋的問題。在這一問題上，至今并不存在相關(guān)案件和有約束力的機構(gòu)裁決。但是，應(yīng)當(dāng)考慮到的是，GATT產(chǎn)生的實踐可以為解釋GATS中的原則提供有用的思路。盡管貨物與服務(wù)之間存在差別，但對于GATT第1條MFN和其他類似規(guī)定的解釋仍然可以為基礎(chǔ)電訊服務(wù)貿(mào)易適用MFN原則提供參考。
GATT的一貫原則是希望通過消除貿(mào)易歧視的方式來增加國際貿(mào)易，促進世界經(jīng)濟的健康發(fā)展。GATT試圖通過第1條的MFN原則，禁止基于貨物來源的歧視，來達到這一目標(biāo)。因此，GATT規(guī)定MFN義務(wù)的主要目的在于，確保來自所有成員方的出口商享有機會的平等性，阻止成員方基于供應(yīng)商國籍不同而給予歧視性的待遇。（注：SeeClaireMooreDickerson，GATT1994：Fool‘sGoal？11St.John’sJ.LegalComment，259，268，1996.）GATS規(guī)定MFN的初衷，是將適用于貨物的MFN原則同樣適用于服務(wù)。促進經(jīng)濟增長同樣也是GATS的目的，但根據(jù)其前言，GATS希望通過“在透明度和逐步自由化（progressiveliberalization）的條件下”，來達到擴展貿(mào)易的目的。盡管其目的在于促進對東道國市場的平等進入，但GATS規(guī)定的MFN原則不是競爭進入的擔(dān)保。因此，WTO成員方可以在不違反GATS的MFN義務(wù)的前提下限制競爭，只要這種限制沒有在外國公司間構(gòu)成基于國籍的歧視。
事實上，GATS允許成員方通過談判對某些服務(wù)業(yè)豁免MFN義務(wù)，這本身就使成員方可能在這些服務(wù)業(yè)給予某些成員方的服務(wù)提供者更優(yōu)惠的待遇。（注：SeeMaryE.Footer，TheInternationalRegulationofTradeinServicesFollowingCompletionoftheUruguayRound，29InternationalandComparativeLawQuarterly，453，455～456，1995.）在GATT中則不存在這樣的豁免。進一步而言，通過臨時豁免MFN義務(wù)，GATS規(guī)定的MFN原則暫時不會完全地實現(xiàn)。但無條件的MFN應(yīng)該是GATS追求的最終目標(biāo)。這一目標(biāo)與GATS的逐步自由化原則是一致的。GATS附錄規(guī)定，對MFN原則的豁免需要符合三個條件。（注：首先，在期限上豁免不應(yīng)當(dāng)超過10年，并且這種豁免要受制于將來的貿(mào)易自由化談判；第二，服務(wù)貿(mào)易理事會（CTS）將在5年后審查所有的豁免，以確定享受豁免的條件是否依然存在；第三，在豁免期限終止時，成員方必須通知服務(wù)貿(mào)易理事會這些措施是否已經(jīng)被修改，從而符合一般的MFN原則。）這些條件表明GATS在調(diào)整服務(wù)貿(mào)易競爭條件方面的靈活性。在某些給予MFN待遇的條件尚未成熟的服務(wù)行業(yè)，暫時允許豁免，但同時又堅持要求豁免的成員方市場應(yīng)當(dāng)逐步達到更高標(biāo)準(zhǔn)的自由化，以便減少豁免。
需要注意的是，在促進世界貿(mào)易增長方面，GATT與GATS有著共同的目標(biāo)，但二者實現(xiàn)這一目標(biāo)的方式有所不同。GATT主要依靠的是非歧視方法，特別是第1條規(guī)定的MFN待遇；GATS則是通過增加透明度和逐步自由化的方式來達到經(jīng)濟增長和擴展服務(wù)貿(mào)易的綜合目標(biāo)。（注：RuthKu，AGATT—AnalogueApproachtoAnalyzingtheConsistencyoftheFCC‘sForeignParticipationOrderwithU.S.GATSMFNCommitments，GeorgeWashingtonJournalofInternationalLawandEconomics，Vol.32，1999，p.144.）GATS第四部分明確承認，貿(mào)易自由化進程必須通過確保所有參與方權(quán)利和義務(wù)的綜合平衡來實現(xiàn)。因此，通過談判以逐步自由化的方式來實現(xiàn)開放的自由貿(mào)易的全球基礎(chǔ)電訊服務(wù)市場，是GATS確立的比較現(xiàn)實的目標(biāo)。在這一目標(biāo)下，GATS為其成員方提供了相當(dāng)?shù)撵`活性，以便使其國內(nèi)的基礎(chǔ)電訊服務(wù)監(jiān)管計劃適用于該行業(yè)快速增長的競爭性的環(huán)境。在合適地考慮國內(nèi)政策目標(biāo)的前提下，成員方被授予管理在其境內(nèi)的服務(wù)和服務(wù)提供者的權(quán)力，允許成員方采取逐步的而不是立即的步驟去適合特定行業(yè)的MFN義務(wù)。FCC的實施框架從某種程度上說是符合GATS的這些目標(biāo)和方法的，因而與GATS第2條MFN義務(wù)是一致的。這樣的考慮給基礎(chǔ)電訊服務(wù)市場的開放提供了非常重要的啟示，容后分析。
二、基礎(chǔ)電訊服務(wù)貿(mào)易的市場準(zhǔn)入與國民待遇
GATS區(qū)別于GATT的一個重要方面在于，GATS將成員方承擔(dān)的義務(wù)分為一般義務(wù)和特殊承諾兩部分。MFN原則是成員方承擔(dān)的一般義務(wù)，而市場準(zhǔn)入和國民待遇則是成員方承擔(dān)的特定義務(wù)。從形式上而言，對于GATS的每一成員方來說，MFN的范圍是由一個所謂的反列清表（negativelist）來決定的-它適用于除列于成員清單以外的所有服務(wù)部門。國民待遇和市場準(zhǔn)入的覆蓋范圍則是由正列清表的方式來決定的-它只適用于列入每一成員承諾減讓表中的服務(wù)部門，而且現(xiàn)存措施須不排除在外。（注：參見伯納德?；艨寺?、邁克爾。考斯泰基：《世界貿(mào)易體制的政治經(jīng)濟學(xué)-從關(guān)貿(mào)總協(xié)定到世界貿(mào)易組織》，劉平等譯，法律出版社1999年版，第128頁，第132頁，第139頁。）
（一）市場準(zhǔn)入
GATS以逐步實現(xiàn)國際服務(wù)貿(mào)易的自由化為目標(biāo)，而市場準(zhǔn)入原則是實現(xiàn)這一目標(biāo)的重要前提。引入市場準(zhǔn)入的承諾，反映了服務(wù)市場的競爭經(jīng)常同時受到適用于國內(nèi)和國外實體的措施的限制。市場準(zhǔn)入承諾比MFN原則更進了一步。MFN原則要求如果一成員方允許其他成員方的服務(wù)提供者進入其國境，它應(yīng)當(dāng)在非歧視性的基礎(chǔ)上進行。市場準(zhǔn)入則要求成員方應(yīng)當(dāng)盡可能地允許外國的服務(wù)提供者進入其市場。GATS第16條不要求成員方對外國服務(wù)提供者開放其服務(wù)市場，它僅僅規(guī)定只有當(dāng)成員方在其承諾表中對此作出確定性承諾時，它們才受這種義務(wù)的約束。
市場準(zhǔn)入原則適用于服務(wù)時與貨物有所不同。根據(jù)GATT，市場準(zhǔn)入原則鼓勵成員方將種種隱性、不易量化的非關(guān)稅壁壘變成關(guān)稅壁壘，在此基礎(chǔ)上要求通過談判全面縮減關(guān)稅。但當(dāng)市場準(zhǔn)入適用于服務(wù)業(yè)時，GATS不僅提供了通過貿(mào)易的市場準(zhǔn)入，而且提供了通過投資進行的市場準(zhǔn)入。（注：參見伯納德。霍克曼、邁克爾。考斯泰基：《世界貿(mào)易體制的政治經(jīng)濟學(xué)-從關(guān)貿(mào)總協(xié)定到世界貿(mào)易組織》，劉平等譯，法律出版社1999年版，第128頁，第132頁，第139頁。）（注：GATS第1條規(guī)定了服務(wù)提供的四種方式，即跨境提供（cross—bordersupply）、境外消費（consumptionabroad）、自然人存在（presenceofnaturalpersons）、商業(yè)存在（commercialpresence）。其中商業(yè)存在方式涉及到基礎(chǔ)電訊服務(wù)行業(yè)的外資進入。）在基礎(chǔ)電訊服務(wù)行業(yè)，市場準(zhǔn)入實際上是服務(wù)提供者面臨的最重要的問題。在全球基礎(chǔ)電訊服務(wù)談判中，市場準(zhǔn)入一直是發(fā)達國家和發(fā)展中國家的主要分歧點。以美國為首的發(fā)達國家由于其在電訊技術(shù)和電訊服務(wù)方面有絕對的競爭優(yōu)勢，因而對開放基礎(chǔ)電訊服務(wù)市場持非常積極的態(tài)度。但基礎(chǔ)電訊服務(wù)在發(fā)展中國家屬于新興的幼稚產(chǎn)業(yè)，因而發(fā)展中國家對此持謹慎態(tài)度，具體表現(xiàn)為對外資準(zhǔn)入的限制。（注：參見楊圣明主編：《服務(wù)貿(mào)易：中國與世界》，民主與建設(shè)出版社1999年版，第251頁。）在基礎(chǔ)電訊服務(wù)談判達成協(xié)議之前，成員方對于市場準(zhǔn)入所作的承諾非常有限，但在關(guān)于基礎(chǔ)電訊服務(wù)的協(xié)議中作出承諾的成員方要承擔(dān)相應(yīng)的市場準(zhǔn)入義務(wù)。成員方可以批準(zhǔn)完全的或部分的市場準(zhǔn)入，但對市場準(zhǔn)入的限制要在其承諾表中詳細地列明。每一成員方的承諾表包括四個部分：行業(yè)和分行業(yè)的列表、對上述列表的市場準(zhǔn)入的限制、對每一行業(yè)的國民待遇的限制以及在每一行業(yè)上的額外承諾。這些承諾表構(gòu)成GATS不可分割的一部分。所有的承諾在承諾表于1998年1月1日生效后立即開始實施，任何限制也同時實施。一旦成員方在其承諾表中作出了承諾，除非該承諾對任何成員方都沒有利益而其撤回對任何成員方都沒有損害，才可以根據(jù)GATS第11條撤回這種承諾，修正其承諾表。如果有成員方因此受到損害，則受損害方可以要求撤回承諾的一方與其進行磋商，這有可能導(dǎo)致出現(xiàn)賠償問題。（注：TaunyaL.McLarty：“LiberalizedTelecommunicationsTradeintheWTO：ImplicationsforUniversalServicePolicy”，F(xiàn)ederalCommunicationLawJournal，December1998，p.44，pp.48～49，p.6，pp.32～33，pp.54～56.）
在基礎(chǔ)電訊服務(wù)協(xié)議中，市場準(zhǔn)入方面的限制是基于服務(wù)提供的四種方式來進行的。許多成員方?jīng)]有列舉有關(guān)跨境提供和境外消費以及自然人存在的限制，通過這些方式提供基礎(chǔ)電訊服務(wù)一般是不受約束的。在投資方面，大多數(shù)承諾表允許以商業(yè)存在方式提供基礎(chǔ)電訊服務(wù)，外國服務(wù)提供者因此有權(quán)通過取得或新建的方式擁有全部或部分的外資電訊公司。在協(xié)議中，47個國家承諾在分階段的基礎(chǔ)上允許外資對電訊服務(wù)和設(shè)施享受100％的所有權(quán)或控股，允許語音電話服務(wù)進行競爭，允許兩個或更多的服務(wù)提供者進入本國市場。但是，不少成員方通過限制外資比例的方式對通過商業(yè)存在提供電訊服務(wù)進行了限制，10個國家不允許外資控制其基礎(chǔ)電訊服務(wù)行業(yè)。
WTO關(guān)于基礎(chǔ)電訊服務(wù)的協(xié)議是基礎(chǔ)電訊服務(wù)領(lǐng)域有關(guān)市場準(zhǔn)入的第一個也是最重要的一個協(xié)議。它體現(xiàn)了成員方在取消基礎(chǔ)電訊服務(wù)壟斷、放寬對外國產(chǎn)權(quán)限制等方面所作出的努力。就經(jīng)濟發(fā)達國家而言，一般傾向于在2000年前開放多數(shù)基礎(chǔ)電訊服務(wù)市場。美國1996年電訊法宣布停止執(zhí)行原規(guī)定的限制條例，使美國電訊市場更加開放。歐盟也從1998年1月1日起開放歐盟基礎(chǔ)電話業(yè)務(wù)市場。（注：參見楊圣明主編：《服務(wù)貿(mào)易：中國與世界》，民主與建設(shè)出版社1999年版，第252～253頁。）但同時應(yīng)注意的是，各國在基礎(chǔ)電訊市場準(zhǔn)入方面的例外也表明，在全球范圍內(nèi)實施完全的基礎(chǔ)電訊服務(wù)競爭并不能一蹴而就。
（二）國民待遇
國民待遇在服務(wù)貿(mào)易領(lǐng)域是指一成員方對來自任何其他成員方的服務(wù)和服務(wù)提供者，在法律、規(guī)章和管理等方面給予的待遇不低于該國的服務(wù)和服務(wù)提供者所享受的待遇。國民待遇原則與MFN原則一樣，都建立在國際經(jīng)濟關(guān)系的非歧視基礎(chǔ)上，在許多方面可以看作是對MFN原則的補充。
在GATS框架下，成員方須逐個談判國民待遇的承諾并將其列入承諾表中，才會受到該原則的約束。如果由于消費者愿意選擇國內(nèi)提供者的服務(wù)而使外國提供者面臨潛在的不利影響，成員方對此不負責(zé)任。（注：參見王貴國：《從服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定看經(jīng)濟一體化的法律滲透》，載陳安主編：《中國國際經(jīng)濟法論叢》第1卷，法律出版社1998年版，第104頁。）就服務(wù)提供的四種方式而言，對國民待遇的限制也表現(xiàn)在通過商業(yè)存在提供的服務(wù)。例如，日本要求，通過商業(yè)存在方式提供基礎(chǔ)電訊服務(wù)時，公共電訊經(jīng)營者（publictelecommunicationoperators，PTOs）中具有本國國籍的成員應(yīng)當(dāng)占有相當(dāng)?shù)臄?shù)量。（注：See，e.g.，WTOSecretariat，Japan，ScheduleofCommitments，Supp.2，at2.）
在基礎(chǔ)電訊服務(wù)行業(yè)適用國民待遇遇到的最重要同時也是最困難的問題是對東道國公共電訊網(wǎng)絡(luò)的接入（access）問題。在烏拉圭回合談判中，許多國家不愿對基礎(chǔ)電訊服務(wù)作出承諾。到1994年4月，基礎(chǔ)電訊服務(wù)是在烏拉圭回合結(jié)束時仍未得到解決的服務(wù)行業(yè)之一。其原因在于，不論作為服務(wù)業(yè)本身還是作為其他服務(wù)業(yè)的支柱，基礎(chǔ)電訊服務(wù)都有一些獨特的方面，特別是涉及到對東道國公共電訊網(wǎng)絡(luò)的接入問題。由于信息傳遞本身的特性及要求，電訊服務(wù)提供者必須建造通訊網(wǎng)絡(luò)或獲得進入現(xiàn)存通訊網(wǎng)絡(luò)的許可。在電訊業(yè)，對新進入者而言，網(wǎng)絡(luò)的建造會遇到非常復(fù)雜的問題，因其屬于東道國的基礎(chǔ)設(shè)施。因此，如果不能接入東道國已有的電訊網(wǎng)絡(luò)設(shè)施，外國提供者便很難提供電訊服務(wù)。這種接入所遇到的最大障礙是許多國家的電訊基礎(chǔ)設(shè)施由政府所有并經(jīng)營。有人提出，應(yīng)當(dāng)有一些以競爭為基礎(chǔ)的（competitive—based）的規(guī)則來調(diào)整這些新進入者和占主導(dǎo)地位的服務(wù)提供者之間的關(guān)系。（注：TaunyaL.McLarty：“LiberalizedTelecommunicationsTradeintheWTO：ImplicationsforUniversalServicePolicy”，F(xiàn)ederalCommunicationLawJournal，December1998，p.44，pp.48～49，p.6，pp.32～33，pp.54～56.）
在基礎(chǔ)電訊服務(wù)方面適用國民待遇原則，就意味著外國服務(wù)提供者與東道國的國內(nèi)服務(wù)提供者有同樣的機會進入公眾網(wǎng)絡(luò)，不管該提供者是公有的還是私有的以及來自哪個國家。但是，在許多國家，基礎(chǔ)電訊服務(wù)的提供多由國有企業(yè)或國家直接進行壟斷。當(dāng)政府既是市場的管制者又是市場的參與者時，國民待遇原則適用的困難就不可避免地產(chǎn)生了。從理論上講，政府應(yīng)當(dāng)對包括自己在內(nèi)的所有市場參與者平等地適用國內(nèi)立法、規(guī)章、稅收、標(biāo)準(zhǔn)等。例如，如果政府向別的服務(wù)提供者征稅，它自己也應(yīng)當(dāng)納稅，但實際上這樣做是非常困難的，甚至是不可能的。同時，政府通過作為基礎(chǔ)電訊服務(wù)的監(jiān)管者，對服務(wù)市場又施加了非常重要的影響。電訊服務(wù)行業(yè)的這些問題促使GATS的許多成員方在其承諾中又加進了不少國民待遇的例外規(guī)定。
至今為止，在GATS框架下進行的大多數(shù)市場準(zhǔn)入和國民待遇承諾仍主要是維持現(xiàn)狀的性質(zhì)（standstill）。也就是說，成員方現(xiàn)存的對市場準(zhǔn)入和國民待遇限制，如果有的話，在烏拉圭回合談判中可以保留，但是成員方承諾將來的限制不比在談判時所列部門中現(xiàn)行的措施更加嚴格。（注：參見伯納德?；艨寺?、邁克爾?？妓固┗骸妒澜缳Q(mào)易體制的政治經(jīng)濟學(xué)-從關(guān)貿(mào)總協(xié)定到世界貿(mào)易組織》，劉平等譯，法律出版社1999年版，第128頁，第132頁，第139頁。）在關(guān)于基礎(chǔ)電訊服務(wù)的協(xié)議締結(jié)之后，人們認為在已經(jīng)作出承諾的服務(wù)業(yè)中，對基礎(chǔ)電訊服務(wù)的承諾是最強有力的，WTO成員方試圖保證和促進真正的電訊服務(wù)貿(mào)易自由化。從1998年起，世界上三大電訊市場-歐盟、日本和美國的市場基本開放。但在基礎(chǔ)電訊服務(wù)方面，仍有許多艱苦的工作需要進行，特別是解決政府擁有的電訊企業(yè)在其國內(nèi)市場的壟斷問題。（注：基礎(chǔ)電訊談判組（NGBT）根據(jù)美國1996年的電訊法提出了在世界基礎(chǔ)電訊服務(wù)市場開展競爭的原則，主要反映在參考文件（referencepaper）中，其中涉及到的一個問題就是反對通過壟斷方式限制競爭或?qū)е路锤偁幍慕Y(jié)果等。該參考文件的問題需要成員方的額外承諾，一些成員方已經(jīng)承擔(dān)了這種額外承諾的義務(wù)，將其規(guī)定在承諾表的附件中。）進一步的市場開放將在2000年新一輪的GATS談判中繼續(xù)進行。
三、中國發(fā)展基礎(chǔ)電訊服務(wù)貿(mào)易的法律思考
（一）中國電訊服務(wù)的發(fā)展及開放的現(xiàn)狀
長期以來，中國大陸的電訊服務(wù)一直由郵電部獨家壟斷經(jīng)營，中國電信經(jīng)營著至少90％的蜂窩和固定線路網(wǎng)絡(luò)。1994年中國聯(lián)通成立之后，打破了這種壟斷局面。1998年5月，中國電信無線尋呼股份制改造在全國范圍內(nèi)進行，這是標(biāo)志著中國電訊產(chǎn)業(yè)從產(chǎn)權(quán)機制上打破壟斷的又一重大舉措。隨著國內(nèi)電訊市場壟斷的消除，電訊業(yè)將成為中國發(fā)展國民經(jīng)濟的主動力。但從總體上而言，中國電訊服務(wù)市場的競爭是遠遠不夠的。
對于國際電訊服務(wù)業(yè)務(wù)（包括增值電訊服務(wù)和基礎(chǔ)電訊服務(wù)），中國大陸尚未開放。也就是說，未經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)，除郵電部外的任何單位均不得經(jīng)營國際電訊服務(wù)業(yè)務(wù)。中國境內(nèi)的公用通訊網(wǎng)、專業(yè)通訊網(wǎng)的有線、無線通訊業(yè)務(wù)，一律不允許境外各類團體、企業(yè)、個人以及在中國境內(nèi)的外商獨資、合資和合作企業(yè)經(jīng)營或參與經(jīng)營，也不得以任何形式吸引外商參股經(jīng)營。例如，中國聯(lián)通采取“中中外”方式在1997年底籌集了14億美元，用于建設(shè)23個GSM網(wǎng)絡(luò)。但政府禁止聯(lián)通所采用的“中中外”投資模式，以防止外商通過“中中外”方式參與中國大陸的電訊服務(wù)市場的競爭。（注：參見楊圣明主編：《服務(wù)貿(mào)易：中國與世界》，民主與建設(shè)出版社1999年版，第242頁。）
中國是世界上GSM電話最大的市場，蜂窩電話市場也存在巨大潛力。這一市場早已吸引了海外投資者的注意，他們將中國看作是極具潛力的投資場所。雖然中國沒有在關(guān)于基礎(chǔ)電訊服務(wù)的協(xié)議上簽字，但卻是GATS的簽字國。并且，中國已經(jīng)在1998年對國際社會鄭重承諾：在適當(dāng)?shù)臅r機，中國將會向世界開放電訊服務(wù)市場。（注：參見楊圣明主編：《服務(wù)貿(mào)易：中國與世界》，民主與建設(shè)出版社1999年版，第257頁。）由此可見，如何發(fā)展中國的電訊服務(wù)貿(mào)易，逐步開放電訊服務(wù)市場，已經(jīng)成為中國電訊業(yè)發(fā)展進程中必須考慮的重要問題。
（二）爭取發(fā)展中國家的特殊待遇
通過GATS所倡導(dǎo)的非歧視、逐步自由化等政策，創(chuàng)造基礎(chǔ)電訊服務(wù)平等競爭環(huán)境固然有益，但在實際操作中對發(fā)達國家和發(fā)展中國家還是有明顯區(qū)別的?；A(chǔ)電訊服務(wù)貿(mào)易的自由化是那些在該領(lǐng)域有較大優(yōu)勢的發(fā)達國家所極力推行的，WTO將為其電訊企業(yè)提供實現(xiàn)全球服務(wù)的廣泛機會。（注：DeltevF.Vagts，BenC.Fisher，“BookReview：ElectronicHighwaysforWorldTrade：IssuesinTelecommunicationandDataServices”，AmericanJournalofInternationalLaw，April，1991，pp.395～396.）因此，從目前的情況來看，中國不是基礎(chǔ)電訊服務(wù)貿(mào)易增長的明顯受益者。但不容忽視的是，新的貿(mào)易機會將為中國提供“獲得對其發(fā)展有重要作用的服務(wù)的更為廣泛的選擇”，并有可能從新市場的開放中得到免費搭車的好處。中國應(yīng)盡量采取積極的參與態(tài)度，避免成為基礎(chǔ)電訊服務(wù)貿(mào)易發(fā)展的消極旁觀者。
必須看到的是，關(guān)于基礎(chǔ)電訊服務(wù)的協(xié)議對中國形成了很大的壓力。從某種程度上而言，中國可能需要付出高額的機制轉(zhuǎn)換成本，本對電訊服務(wù)業(yè)的壟斷進行結(jié)構(gòu)性調(diào)整以利于開展競爭。至于中國對基礎(chǔ)電訊服務(wù)貿(mào)易的參與，正如烏拉圭回合部長宣言明確宣示的，應(yīng)將服務(wù)貿(mào)易的發(fā)展作為一種促進所有貿(mào)易伙伴經(jīng)濟增長和發(fā)展中國家經(jīng)濟發(fā)展的手段?？紤]到某些發(fā)達國家享有的優(yōu)勢以及跨國公司的優(yōu)勢地位，不使富者更富和窮者更窮是非常重要的。因此，GATS對發(fā)展中國家提供了一些特殊的保護措施以及優(yōu)惠的待遇。這種特殊待遇的主要組成部分除了一些明顯需要的系統(tǒng)建設(shè)所需的財政資助外，在開發(fā)數(shù)據(jù)、系統(tǒng)分析、貿(mào)易政策評審機制、人才培訓(xùn)和信息基礎(chǔ)設(shè)施的建設(shè)等方面的技術(shù)協(xié)助也是很必要的。
GATS第19條規(guī)定：“自由化的過程應(yīng)對各成員的國家政策目標(biāo)以及每個成員的整體和個別服務(wù)部門的發(fā)展水平給予應(yīng)有的尊重。應(yīng)給予個別發(fā)展中國家成員適當(dāng)?shù)撵`活性，開放較少的部門，開放較少類型的交易，根據(jù)它們的發(fā)展?fàn)顩r，逐步擴大市場準(zhǔn)入，并且當(dāng)允許外國服務(wù)提供者進入其市場時，對該準(zhǔn)入附加條件以實現(xiàn)第四條所述的目標(biāo)?！痹诓晃＜皣野踩筒环恋K民族電訊服務(wù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展的前提下，中國應(yīng)有選擇、有步驟地開放部分基礎(chǔ)電訊服務(wù)業(yè)務(wù)。作為發(fā)展中國家，中國在對電訊服務(wù)業(yè)作出關(guān)于市場準(zhǔn)入和國民待遇的特別承諾時，可以享有上述一些特殊待遇，可以有較大余地去限制自己出價的部門范圍。當(dāng)然，不管這種優(yōu)惠有多大吸收力，基礎(chǔ)電訊服務(wù)市場的開放還是可能會對中國及經(jīng)濟利益造成不利影響。作為市場準(zhǔn)入的交換條件，中國可以堅持對進口技術(shù)和在中國境內(nèi)搜集信息的利用以及在關(guān)鍵領(lǐng)域培訓(xùn)和雇傭中國人員等方面作出一些限制。
（二）利用例外條款維護中國利益
這里的例外包括MFN原則的例外、GATS的一般例外、安全例外、國際收支平衡例外以及基礎(chǔ)電訊服務(wù)行業(yè)的特殊例外等。在MFN原則的例外方面，關(guān)于基礎(chǔ)電訊服務(wù)的協(xié)議允許成員方采取對基礎(chǔ)電訊服務(wù)的MFN豁免。（注：但有關(guān)成員國應(yīng)就這些例外通知服務(wù)貿(mào)易理事會，規(guī)定一個豁免終止的日期。該時間不應(yīng)超過10年，每5年需要由服務(wù)貿(mào)易理事會審查一次。這些豁免的問題將來需要繼續(xù)談判。）例如，美國對單向衛(wèi)星傳輸電視服務(wù)進行了MFN原則豁免。發(fā)展中國家中的阿根廷、安提瓜和巴布爾達、孟加拉共和國、巴西、印度、巴基斯坦、斯里蘭卡、土耳其等也在其承諾表中列舉了MFN豁免條款。中國可以根據(jù)基礎(chǔ)電訊服務(wù)行業(yè)發(fā)展的具體情況，在符合GATS第2條MFN原則豁免的前提下，將與有關(guān)國家談判達成的例外規(guī)定在承諾表中。
標(biāo)準(zhǔn)是對重復(fù)性事物和概念所作的統(tǒng)一規(guī)定，它以科學(xué)技術(shù)實踐經(jīng)驗的綜合成果為基礎(chǔ)，經(jīng)過有關(guān)方面協(xié)商一致，由主管部門批準(zhǔn)，以特定的形式，作為共同遵守的準(zhǔn)則和依據(jù)。（魏小安，1998）而飯店服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)化則是指在標(biāo)準(zhǔn)意識的指導(dǎo)下，飯店企業(yè)家和管理者規(guī)范化的管理制度、統(tǒng)一的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和服務(wù)崗位工作項目、程序與預(yù)定目標(biāo)的設(shè)計與培訓(xùn)，向飯店產(chǎn)品的消費者提供統(tǒng)一的、可追溯和可檢驗的重復(fù)服務(wù)。
飯店服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)化的第一個功能是減少質(zhì)量信息在供求雙方的不對稱。飯店服務(wù)大體屬于旅游產(chǎn)品的范疇，而旅游產(chǎn)品的基本特征之一就是流通過程中消費者趨向生產(chǎn)者：旅游者只有到了旅游目的地才可能完成消費過程。（戴斌＆杜江，1997）旅游消費的這種異地性所帶來的消費緊張感會要求飯店服務(wù)提供可預(yù)期的安全感作為補償，這也是旅游心理均衡機制的內(nèi)在要求。（戴斌，1998）當(dāng)你離開常住地旅行到另一地方時,你總希望在行前就能夠?qū)︼埖甑娘埖觏椖亢头?wù)質(zhì)量有相當(dāng)?shù)念A(yù)期。在前標(biāo)準(zhǔn)化時期，由于消費者無法在購買或使用前對飯店服務(wù)的質(zhì)量進行理化檢驗、“先嘗后買”，多數(shù)旅游者所掌握的飯店服務(wù)質(zhì)量信息是明顯小于供給者的。只有當(dāng)飯店業(yè)進入標(biāo)準(zhǔn)化時期以后，旅游者才能夠通過“星級”、“特許”之類的外在標(biāo)識，以及有關(guān)國家、行業(yè)和企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)來對將要消費的飯店產(chǎn)品的質(zhì)量進行有依據(jù)的預(yù)期。即使消費者感到正當(dāng)權(quán)益受到侵害，也可以根據(jù)有關(guān)標(biāo)準(zhǔn)申請司法救濟。所以，飯店服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)化能夠最大限度地使服務(wù)質(zhì)量信息在旅游行為主體之間對稱分布。
飯店服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)化的第二個功能是激勵廠商之間的市場競爭從最初層次的價格競爭轉(zhuǎn)向更高層次的非價格競爭。標(biāo)準(zhǔn)化意味著飯店產(chǎn)品之間差異性的減少，在極端的意義上，標(biāo)準(zhǔn)化會導(dǎo)致產(chǎn)品的無差異。而產(chǎn)品的無差異又是完全競爭市場賴以形成的必要前提。在一個接近完全競爭的市場上，旅游產(chǎn)品的任何一個生產(chǎn)廠商都不可能存在壟斷利潤。于是在利潤最大化動機的驅(qū)動下，飯店就會或者盡最大努力擴大生產(chǎn)規(guī)模，或者向市場上提供更高質(zhì)量的產(chǎn)品服務(wù)，或者通過品牌化、集團化等制度創(chuàng)新與管理創(chuàng)新來“制造差異”。無論是哪一種情況，都會激勵市場部分從低層次的價格競爭向以質(zhì)量、品牌、管理模式等為核心的非價格競爭層次提升。
飯店服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)化還可以促進產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的優(yōu)化變遷。標(biāo)準(zhǔn)化生產(chǎn)的必然結(jié)果是產(chǎn)業(yè)規(guī)模的擴大和服務(wù)價格的下降，于是越來越多的旅游者可以消費高質(zhì)量的、可預(yù)期的飯店服務(wù)；另一方面，標(biāo)準(zhǔn)化也使得飯店產(chǎn)品趨于無差別化和行業(yè)利潤趨于平均化，為飯店服務(wù)個性化的發(fā)育提供了最為直接的動力。在尋求服務(wù)特色、保持競爭優(yōu)勢的市場壓力下，旅游住宿產(chǎn)品的市場分割會越來越細。從產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)角度而言，標(biāo)準(zhǔn)化促使飯店產(chǎn)品的供給廠商集中度得以加強，大型飯店和飯店集團在市場中居于主導(dǎo)地位。個性化卻又給各具特色的小型的飯店留下了有效的生長空間，使之能夠依靠個性化服務(wù)來抗衡集團化的壓力。結(jié)果是產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的集中化與分散化趨于并存，旅游者的住宿產(chǎn)品的選擇空間變大了。
總之，服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)化是推動旅游產(chǎn)業(yè)和旅游企業(yè)的制度創(chuàng)新的基本要素，也是增加旅游者對產(chǎn)品的預(yù)期效用的有力工具。
二、服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)化的發(fā)展進程研究
標(biāo)準(zhǔn)化服務(wù)是旅游飯店業(yè)對工業(yè)社會“用機器生產(chǎn)機器”的大生產(chǎn)方式的一次成功模仿。在工業(yè)生產(chǎn)領(lǐng)域內(nèi)，以標(biāo)準(zhǔn)化、程序化為特征的福特式流水線生產(chǎn)方式為工業(yè)社會的產(chǎn)品生產(chǎn)帶來了革命性的變化；產(chǎn)量倍數(shù)增長，質(zhì)量的可控性大大增強。這一生產(chǎn)方式的另一結(jié)果就是產(chǎn)品的“同質(zhì)性”或“無差異性”。因為唯有同質(zhì)，才能實現(xiàn)規(guī)模生產(chǎn)，才能通過規(guī)模效應(yīng)彌補機器投入的成本。但是這種同質(zhì)是以消費者的接受為前提的，也就是說，只有當(dāng)市場上有效需求數(shù)量足夠大，采用機械化大生產(chǎn)方式來形成標(biāo)準(zhǔn)化的有效供給才是必要的。如果市場上只存在一輛對福特汽車的有效要求，福特公司也許會選擇高度個性化的手工方式，而不是流水線方式來生產(chǎn)汽車。
在大眾旅游時代，眾多旅游者需求的相對穩(wěn)定性，以及制造業(yè)領(lǐng)域的標(biāo)準(zhǔn)化、程序化生產(chǎn)方式的技術(shù)與管理創(chuàng)新使得飯店業(yè)的服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)化具備了必要性和可行性。只不過在飯店服務(wù)領(lǐng)域里，迂回生產(chǎn)的第一個“機器”是規(guī)范化的管理模式——由于員工行為本身構(gòu)成了飯店服務(wù)產(chǎn)品的組成部分，飯店企業(yè)家們就設(shè)法通過對員工行為的規(guī)范來達到服務(wù)的標(biāo)準(zhǔn)化。這里的管理模式具體包括飯店企業(yè)家的管理理論、半軍事化飯店組織形式及其運作機制、標(biāo)準(zhǔn)化的設(shè)施設(shè)備配置、以及帶有明顯的泰勒式的動作特征的服務(wù)崗位工作設(shè)計（服務(wù)項目、操作規(guī)程、核檢標(biāo)準(zhǔn)）等內(nèi)容。正是通過這種無形的“機器”，一項項標(biāo)準(zhǔn)化的飯店服務(wù)被“生產(chǎn)”出來了。
在這一進程中，旅游者的需求導(dǎo)向是飯店服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)化的第一拉動力量。當(dāng)旅游者無論什么原因離開自己的常駐地后，他就面臨一個不確定的自然與人文環(huán)境。由于飯店服務(wù)的異地性、不可移動性、生產(chǎn)與消費的同時性等特點，導(dǎo)致飯店服務(wù)質(zhì)量無法通過常規(guī)的理化手段進行事先的檢驗。所以在沒有實現(xiàn)標(biāo)準(zhǔn)化的飯店服務(wù)市場上，旅游者總是面臨著飯店服務(wù)質(zhì)量的非確定性和飯店企業(yè)針對不同旅游者實行價格歧視的可能性，結(jié)果就是旅游效用的不可預(yù)期。一旦市場上存在著飯店服務(wù)項目和運作規(guī)程的標(biāo)準(zhǔn)化，旅游者對飯店的質(zhì)量和自身的效用預(yù)期就會變得相對確定起來。當(dāng)旅游者異地預(yù)訂加盟某一著名飯店集團的三星級城市飯店時，他就會根據(jù)相關(guān)的國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)和企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)對其將消費的飯店服務(wù)的規(guī)格、質(zhì)量與價格等信息有一個相對確定的預(yù)期。若結(jié)果與預(yù)期不符，旅游者也很容易確定原因，以采取相應(yīng)的內(nèi)部投訴、申請仲裁、司法救濟、放棄對其貨幣投票等方法來對消費者合法權(quán)益進行保護。正是基于這一原因，旅游者對飯店服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)化的需求正在不斷增長。
在市場經(jīng)濟條件下，消費者的需求只構(gòu)成市場變遷的一方面的支撐力量，要想使其成為現(xiàn)實，還必須有廠商——在飯店服務(wù)市場上是飯店企業(yè)的推動。而利潤最大化導(dǎo)向的企業(yè)之所以愿意推動服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)化主要是由于以下幾個方面的原因。首先，飯店服務(wù)產(chǎn)品的核心是以員工活勞動形式存在的，即人的行為構(gòu)成了服務(wù)產(chǎn)品的重要組成部分。這也意味著在飯店服務(wù)產(chǎn)品的生產(chǎn)過程中，機器對人的替代程度和產(chǎn)品的物化水平都比較低。（戴斌，1998）而在一個分工與專業(yè)化主導(dǎo)的市場上，機器的采用和產(chǎn)品的物化是企業(yè)經(jīng)營管理效率的極其重要的推動力量。于是飯店企業(yè)將努力通過對服務(wù)項目和服務(wù)流程的規(guī)范與標(biāo)準(zhǔn)來替代服務(wù)產(chǎn)品生產(chǎn)中的“機器”。這些標(biāo)準(zhǔn)最初可能是在優(yōu)秀的大飯店中以企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的形式出現(xiàn)的，但是在政府介入以前，隨著這些實行了標(biāo)準(zhǔn)化生產(chǎn)的企業(yè)在市場上的成功，其企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)也就成為事實標(biāo)準(zhǔn)，并能夠為飯店企業(yè)帶來一定時期的壟斷利潤。其次，對于新進入和準(zhǔn)備進入飯店業(yè)的廠商來說，標(biāo)準(zhǔn)化運動的開展有利于降低進入壁壘。標(biāo)準(zhǔn)化意味著不同飯店提供的同一層次的服務(wù)基本上沒有差別或者差別很小，無差別又意味著飯店市場上的非資本壁壘減少，市場變得更具有開放性。標(biāo)準(zhǔn)化或差別很小的飯店服務(wù)還有利于創(chuàng)造一個接近完全競爭的市場，在這一市場上，各個飯店企業(yè)共同面臨著水平的需要曲線，只能獲取資本的正常利潤，沒有哪一家飯店能夠利用產(chǎn)品／服務(wù)差別來保持長期的壟斷。（參見戴斌，1999）第三，飯店服務(wù)的標(biāo)準(zhǔn)化還有利于企業(yè)的市場擴張。因為標(biāo)準(zhǔn)化可以增加旅游者對產(chǎn)品質(zhì)量和旅游效用確定性的預(yù)期，那些實行了標(biāo)準(zhǔn)化供給的飯店就很容易占有更多的市場份額，并向更為遙遠的市場擴大。同時，發(fā)育成熟的標(biāo)準(zhǔn)化飯店服務(wù)與管理模式還可以作為生產(chǎn)要素，通過管理合同、特許加盟等途徑參與對飯店企業(yè)剩余的分配。第四，飯店服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)化可以降低包括員工培訓(xùn)的人力資源成本。隨著工業(yè)化進程的加快和人力資源價值的上升，包括飯店業(yè)在內(nèi)的人力資源成本會相應(yīng)提高，而且旅游發(fā)達國家居高不下的員工流動率也在刺激著培訓(xùn)成本的上漲。而規(guī)模經(jīng)濟規(guī)律的作用下，與標(biāo)準(zhǔn)化服務(wù)相適應(yīng)的程序化、成建制培訓(xùn)方式則會有效地降低培訓(xùn)成本。所有這些與標(biāo)準(zhǔn)化有關(guān)的原因最終都有利于飯店企業(yè)利潤最大化目標(biāo)的實現(xiàn)，并推動更多的飯店企業(yè)參與到飯店服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)化的進程中來。
飯店服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)化進程的第三個變遷主體是政府，在現(xiàn)實中表現(xiàn)為旅游行政管理部門和行業(yè)協(xié)會。政府參與并推進飯店服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)工作的主要目的有以下幾點。第一，規(guī)范市場。通過標(biāo)準(zhǔn)化工作減少飯店與飯店之間、飯店與旅行社等旅游相關(guān)行業(yè)之間、以及飯店與旅游者之間的信息不對稱，來規(guī)范飯店市場秩序和企業(yè)的經(jīng)營管理行為，特別是促使飯店廠商之間的市場競爭手段從低層次的價格競爭轉(zhuǎn)向高層次的以質(zhì)量、品牌、規(guī)模為核心的非價格競爭。同時也是旅游行政管理部門適應(yīng)市場經(jīng)濟的內(nèi)在要求，以市場手段管理市場行為，以使加強行業(yè)管理水平的必然選擇。第二，促進旅游產(chǎn)業(yè)化發(fā)展。標(biāo)準(zhǔn)化工作從需求和供給兩個方面促進旅游市場的擴大，并通過分工與專業(yè)化來促進旅游產(chǎn)業(yè)化的發(fā)展。第三，提高民族飯店業(yè)的整體競爭能力。在國內(nèi)市場競爭國際化、國際市場競爭國內(nèi)化的今天，旅游行政管理部門力圖通過標(biāo)準(zhǔn)化工作的開展，一方面加強在市場準(zhǔn)入方面的管理力度，另一方面致力于提高民族飯店業(yè)的整體管理水平和核心競爭能力。第四，在現(xiàn)實中，政府的旅游行政管理部門致力于標(biāo)準(zhǔn)化的促進工作可能還有為自己的管理權(quán)力尋求更大的“尋租”基礎(chǔ)的動機。實際上，各國政府都在旅游業(yè)的管理標(biāo)準(zhǔn)方面做了大量的工作。我國還成立了世界首家以整個旅游業(yè)標(biāo)準(zhǔn)化工作為導(dǎo)向的“全國旅游標(biāo)準(zhǔn)化技術(shù)委員會”。（魏小安，1998）通過對飯店業(yè)的標(biāo)準(zhǔn)化促進工作，政府的旅游行政管理部門一方面在客觀上推動了整個飯店業(yè)的發(fā)展水平，另一方面也能借以實現(xiàn)政府收益的最大化。
上述三個方面的力量在旅游市場上通過市場機制和政府干預(yù)的作用，使飯店服務(wù)沿著“情緒化服務(wù)——經(jīng)驗型服務(wù)——標(biāo)準(zhǔn)化服務(wù)——個性化服務(wù)”的軌跡向前演進。
三、飯店服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)化的發(fā)展趨勢分析
所謂趨勢，是指某一事物發(fā)展未來的總體走向，對趨勢的分析則是建立在對歷史進程與邏輯進程科學(xué)把握基礎(chǔ)上的研究結(jié)果。既然我們說過飯店服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)化是對制造業(yè)領(lǐng)域機器大生產(chǎn)方式的一次成功模仿，那么標(biāo)準(zhǔn)化的其發(fā)源領(lǐng)域的變遷規(guī)律就完全有可能成為我們預(yù)測飯店服務(wù)服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)化發(fā)展趨勢的有力依據(jù)。同時，旅游消費模式、飯店服務(wù)供給結(jié)構(gòu)及其影響要素的變遷也在飯店服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)化的演進產(chǎn)生決定性的影響。
從理論上說，飯店服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)化的發(fā)展趨勢可能存在兩個極端：完全標(biāo)準(zhǔn)化、完全個性化。完全標(biāo)準(zhǔn)化是指所有飯店向旅游者提供的服務(wù)項目和服務(wù)程序完全按標(biāo)準(zhǔn)（國際標(biāo)準(zhǔn)、國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)）進行生產(chǎn)，其更為極端的例子是完全由機器設(shè)備提供服務(wù)的“無人飯店”，即旅游所需要的各種服務(wù)都完全由店內(nèi)的基于信息技術(shù)的機器設(shè)備來提供。這樣做的結(jié)果將是飯店產(chǎn)品價格與總體意義上的旅游者福利的同時下降。價格的降低是規(guī)模經(jīng)濟的必然結(jié)果，而旅游者總福利的下降則與可供選擇的飯店產(chǎn)品的多樣性減少有關(guān)。在邊際效用遞減規(guī)律的作用下，消費者寧愿更多的貨幣選票分散在不同種類的產(chǎn)品與服務(wù)上，而不是與別人消費完全一樣的產(chǎn)品與服務(wù)。另外，旅游者對飯店所預(yù)期的心理層面的需求如溫情、尊重、社會交往等也因為無法重復(fù)和追溯而沒有辦法進行標(biāo)準(zhǔn)化生產(chǎn)。完全個性化的涵義是指飯店針對每一個旅游者的每一項需求都提供完全個人化的服務(wù)項目和服務(wù)方法。這樣做結(jié)果或者是飯店的生產(chǎn)成本過高無法運作——個性化會導(dǎo)致規(guī)模經(jīng)濟規(guī)律發(fā)生作用的內(nèi)在基礎(chǔ)的喪失，飯店業(yè)主也就無法實現(xiàn)利潤的最大化；或者是旅游飯店對消費者實行一度、二度甚至三度的價格歧視，完全攫取旅游者的消費者剩余，導(dǎo)致市場萎縮以至消失。(Stigler,1987)所以這兩個極端的情形只是理論假設(shè)意義上的，在飯店服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)化的進程中根本不可能成為現(xiàn)實?；蛘哒f，在服務(wù)產(chǎn)品生產(chǎn)中，由于員工行為本身就構(gòu)成產(chǎn)品的組成部分，消費者與生產(chǎn)者在對服務(wù)消費的過程中存在著即時的到動關(guān)系——飯店員工的服務(wù)行為會對旅游者的心理產(chǎn)生影響，旅游者的消費行為也會對飯店員工的進一步行為產(chǎn)生影響，所以現(xiàn)代飯店業(yè)的機器替代率天然地低于制造業(yè)。而產(chǎn)品的標(biāo)準(zhǔn)化又是機器生產(chǎn)的函數(shù)，即機器對人的替代率越高，產(chǎn)品的標(biāo)準(zhǔn)化程度越高，所以飯店服務(wù)的標(biāo)準(zhǔn)化程度必然會低于工業(yè)產(chǎn)品的標(biāo)準(zhǔn)化。
附圖{略}
圖的下部為飯店服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)化的影響要素區(qū)，中間圓形部分為要素作用區(qū)，上部為標(biāo)準(zhǔn)化演進區(qū)。
飯店服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)化的邏輯進程示意圖
在未來的一個可以預(yù)見的時期里，影響飯店服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)化發(fā)展趨勢的主要因素有以下幾個方面：
1.旅游者消費模式變化的影響。表現(xiàn)在旅游者在消費飯店產(chǎn)品的過程中追求個性化與生態(tài)化取向。個性化取向是指消費者根據(jù)自己的想地，去設(shè)定自己與外界的人與事物之間的距離，并珍視這種距離的間隔，不過分為事物所累，自我創(chuàng)造一種成年人的生活。這種不過分注意他人的思想，選擇適合自己的消費方式，將會使今后的旅游消費更加合理化和智慧化。生態(tài)化取向的主題主要體現(xiàn)為通過對飯店服務(wù)有針對性的選擇來表達消費者對環(huán)境、自然和社會的關(guān)注，他們開始認識到對環(huán)境和社會的一味索取、恣意鋪張并不能夠使自己的消費需求得到最大滿足，消費者需要在需求層次性和正負性兩個方面求得均衡。
2.信息技術(shù)(IT)的影響。計算機網(wǎng)絡(luò)技術(shù)革命性地降低了信息傳播的時間與費用，使得飯店管理人員實時把握旅游者的個性化需求信息，并據(jù)此提供個性化的服務(wù)成為可能。在網(wǎng)絡(luò)技術(shù)還沒有出現(xiàn)以前，旅游者的需求滿足過程要通過“旅游商——零售商——批發(fā)商，設(shè)計與生產(chǎn)服務(wù)產(chǎn)品——組團社——接待社——旅游者”這么一個相當(dāng)長的流通環(huán)節(jié)，旅游者與旅游廠商之間的職責(zé)分明（旅游者是消費者，旅行社，旅游飯店是生產(chǎn)者）。由于信息費用的昂貴，旅游廠商的利潤最大化目標(biāo)只能通過規(guī)模經(jīng)濟效應(yīng)加以實現(xiàn)。體現(xiàn)在服務(wù)上是基本上把旅游者的需求同質(zhì)化，推行標(biāo)準(zhǔn)化服務(wù)。也可以說，在這一時期，供給與需求雙方對服務(wù)個性化是“非不為也，而不能也”。以INTERNER為代表的IT革命，極大地減少了旅游者與旅游廠商之間的信息傳遞時間與費用，旅游服務(wù)從需求的產(chǎn)生到滿足之間的環(huán)節(jié)大幅度減少。其極端的例子是“旅游者（通過網(wǎng)絡(luò)）提出需求——旅游廠商設(shè)計并提供相應(yīng)服務(wù)——旅游者評價”。這樣，旅游服務(wù)的個性化就成為旅游主體之間“既能又為”的事了，或者說是一種必然的趨勢。如果消費需求信息從旅游者到飯店廠商之間的傳遞時間和費用都有足夠低，那么，針對每一個飯店產(chǎn)品的消費者都提供相應(yīng)的VIP，或者說VIP服務(wù)的普及化將成為現(xiàn)實。實際上，飯店預(yù)訂系統(tǒng)的廣泛應(yīng)用已經(jīng)預(yù)言著這個消費時代的到來。就這個意義而言，包括飯店服務(wù)在內(nèi)的旅游服務(wù)的個性化就是建立在IT基礎(chǔ)之上的服務(wù)的直接化。
3.飯店集團的發(fā)展態(tài)勢的影響。在買方市場態(tài)勢下，激烈的競爭促使旅游廠商都在努力創(chuàng)新自己的服務(wù)產(chǎn)品，而標(biāo)準(zhǔn)化的生產(chǎn)過程只會增強飯店產(chǎn)品的同質(zhì)性，擴大整體意義上的市場規(guī)模，并不能擴大某一特定飯店企業(yè)的市場份額。因此，具有創(chuàng)新意識和創(chuàng)新能力的各大飯店集團紛紛通過個性化服務(wù)來尋求自己的產(chǎn)品特性，形成市場“賣點”，從而保持競爭優(yōu)勢。由于飯店集團本身的市場優(yōu)勢所導(dǎo)致的示范效應(yīng)與競爭壓力，又會推動更多的飯店企業(yè)加入到個性化服務(wù)的行列中來。
從現(xiàn)實來說，飯店產(chǎn)品標(biāo)準(zhǔn)未來總的發(fā)展趨勢：以國際飯店業(yè)慣例、國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)為基礎(chǔ)，以企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)求發(fā)展，以個性化服務(wù)求創(chuàng)新。具體來說，飯店產(chǎn)品生產(chǎn)的標(biāo)準(zhǔn)化進程在未來的一個時期將會呈現(xiàn)以下特征。
1.市場細分化與經(jīng)營全球化并存。越來越多的飯店集團會著眼于全球旅游和休閑市場，針對某一個或幾個目標(biāo)市場設(shè)計相應(yīng)的個性化產(chǎn)品，充分發(fā)揮“小即是大”的發(fā)展戰(zhàn)略，以網(wǎng)絡(luò)規(guī)模換市場空間。在個性化消費觀念主導(dǎo)下的今天，某一個國家、某一地區(qū)的細分市場的容量是很小的，而把全球的特定目標(biāo)市場加總在一起，則會是一個很大的數(shù)字。通過對這些累加的目標(biāo)市場的營銷活動，企業(yè)就可以繼續(xù)維持規(guī)?；\行。這一趨勢將進一步推動飯店集團規(guī)模的擴大，飯店企業(yè)之間的購并與戰(zhàn)略盟會呈現(xiàn)加速發(fā)展之態(tài)勢。
2.在市場細分的基礎(chǔ)上，越來越多的飯店的飯店，特別那些大型的飯店集團可能會采取“服務(wù)項目個性化，服務(wù)過程標(biāo)準(zhǔn)化”的競爭戰(zhàn)略，以適應(yīng)不同層次旅游者的需求。飯店企業(yè)還會致力于企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)品牌化的建設(shè)，以加大企業(yè)和產(chǎn)品品牌在旅游市場上的區(qū)隔度。
3.高科技與高文化相結(jié)合。隨著時代的發(fā)展，越來越多的現(xiàn)代科技成果將被引進飯店業(yè)，如衛(wèi)星電視、網(wǎng)絡(luò)接口、智能客房系統(tǒng)、虛擬娛樂等，從而導(dǎo)致服務(wù)過程的高度技術(shù)化。但是旅游消費內(nèi)在的文化特性又會要求飯店企業(yè)在提供個性化服務(wù)時強調(diào)高科技與文化的有機融合，畢竟由人與人之間的互動過程所產(chǎn)生的諸如溫情、尊重、溝通等感受是暫時離家的旅游者無法從純粹的科技中獲得的。
4.硬件標(biāo)準(zhǔn)化、服務(wù)個性化。服務(wù)模式將由過去的分塊服務(wù)轉(zhuǎn)化成為“包價服務(wù)”——即過去是客人分別進行產(chǎn)品的購買，而今這種購買將由全過程的服務(wù)代辦來實現(xiàn)。這一服務(wù)形式過去在旅行社實行過，在飯店當(dāng)中只對VIP客人實行和對某些團體活動實行。今后的趨勢將是：對散客、任何集體活動（包括會議和旅行團）都將實行這一服務(wù)形式。這也是國際飯店業(yè)最為成功的一個服務(wù)模式：如一些飯店實行的“金鑰匙”制度、貼身待從服務(wù)、全權(quán)代辦服務(wù)等，均已證明是體現(xiàn)服務(wù)中“便利性與效率性”基本原則的好方法。
中國旅游飯店服務(wù)在當(dāng)前和未來一個時期的發(fā)展方向應(yīng)該以標(biāo)準(zhǔn)化為主、個性化為輔。這是因為國內(nèi)旅游者才是我們旅游飯店業(yè)的主要消費支撐力量——在這個意義上，“攘外必先安內(nèi)”是正確的。在現(xiàn)實消費能力的制約下，國內(nèi)旅游者多為價格敏感者，或者是飯店產(chǎn)品的價格需求彈性比較大。旅游飯店實行標(biāo)準(zhǔn)化旅游服務(wù)戰(zhàn)略，可以實行規(guī)?；氖袌鰯U張，降低平均成本，從而吸引更多的消費者。個性化服務(wù)主要用于特定細分市場的服務(wù)項目設(shè)計，用以支撐企業(yè)的品牌戰(zhàn)略。標(biāo)準(zhǔn)化與個性化是一個互動的過程。只要旅游者的需求和企業(yè)內(nèi)部的資源結(jié)構(gòu)、戰(zhàn)略目標(biāo)等因素變化，標(biāo)準(zhǔn)化服務(wù)必然面臨創(chuàng)新。即對某些特定目標(biāo)市場的旅游者提供具有個性化的服務(wù)。而個性化的服務(wù)項目成熟以后，必須以制度的形式通過標(biāo)準(zhǔn)化的服務(wù)程序與服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)加以固化。
【參考文獻】
1.戴斌、杜江，“論分工與交易理論對旅行社職能的解說”，《南開經(jīng)濟研究》，1997年第6期。
為促進內(nèi)地和香港經(jīng)濟的共同發(fā)展，中央政府和香港特區(qū)政府于2003年6月29日簽署了《內(nèi)地與香港關(guān)于建立更緊密經(jīng)貿(mào)關(guān)系的安排》(以下簡稱CEPA)。概括地說，CEPA包括貨物貿(mào)易、服務(wù)貿(mào)易和貿(mào)易投資便利化三方面的內(nèi)容。
1.2服務(wù)貿(mào)易是CEPA推進貿(mào)易自由化的重要內(nèi)容
在CEPA三方面的內(nèi)容中，服務(wù)貿(mào)易方面的安排最為值得關(guān)注。它作出了比GATS更為優(yōu)惠的規(guī)定：內(nèi)容更全、條件要求更低、對自然人流動這一服務(wù)貿(mào)易形式放得更寬。同時，CEPA其他方面的內(nèi)容也對服務(wù)業(yè)的發(fā)展產(chǎn)生了深遠影響。零關(guān)稅不僅帶來了商品由香港向內(nèi)地的流動，而且引起了由商流帶動的物流、信息流、貨幣流的增大；而貿(mào)易投資便利化則促進了香港向內(nèi)地服務(wù)業(yè)的資金注入。CEPA為兩地服務(wù)業(yè)的合作創(chuàng)造了廣闊的空間，使得兩地的服務(wù)貿(mào)易合作進入了制度性實踐的全新階段。
1.3CEPA對兩地服務(wù)業(yè)的影響
CEPA對兩地的服務(wù)業(yè)產(chǎn)生了積極影響。它一方面促進了香港經(jīng)濟的復(fù)蘇與發(fā)展；另一方面，推動內(nèi)地服務(wù)業(yè)提高行業(yè)效率、調(diào)整業(yè)態(tài)結(jié)構(gòu)、改進管理方式、擴大產(chǎn)業(yè)規(guī)模，促進內(nèi)地企業(yè)以香港為平臺走向世界。概括來講，CEPA的實施為進一步加強兩地的服務(wù)貿(mào)易合作注入了新的動力。極大地促進了兩地資金、服務(wù)、技術(shù)、人員以及信息等生產(chǎn)要素的自由流動，為兩地的服務(wù)業(yè)帶來了優(yōu)勢互補、合作雙贏的機會。
2CEPA服務(wù)貿(mào)易規(guī)定中的缺陷
2.1原產(chǎn)地規(guī)則存在缺陷
CEPA服務(wù)貿(mào)易主要規(guī)定在其附件四和附件五中。其中。附件四主要規(guī)定承諾開放的具體領(lǐng)域；而附件五主要解決哪些服務(wù)提供者可享受CEPA下的優(yōu)惠。根據(jù)附件五第2條，除另有規(guī)定外，可享受CEPA服務(wù)貿(mào)易優(yōu)惠的服務(wù)提供者是指“提供服務(wù)的任何人”，包括自然人和法人。其中。CEPA下的“法人”是指“根據(jù)內(nèi)地或香港特別行政區(qū)適用法律適當(dāng)組建或設(shè)立的任何法律實體，無論是否以盈利為目的，無論屬私有還是政府所有，包括任何公司、基金、合伙企業(yè)、合資企業(yè)、獨資企業(yè)或協(xié)會(商會)”。此外，CEPA還規(guī)定了當(dāng)香港服務(wù)提供者以法人形式提供服務(wù)時。確定“香港法人”的標(biāo)準(zhǔn)：對于非法律服務(wù)部門的香港法人。一是必須根據(jù)香港《公司條例》或其他有關(guān)條例注冊或登記設(shè)立，并取得有效商業(yè)登記證；二是應(yīng)該在香港從事實質(zhì)性商業(yè)經(jīng)營。對于法律服務(wù)部門的香港律師事務(wù)所(行)。
CEPA規(guī)定了更嚴格的認定標(biāo)準(zhǔn)?？梢?，CEPA對香港法人服務(wù)提供者采用的是注冊成立地標(biāo)準(zhǔn)和業(yè)務(wù)執(zhí)行本地化標(biāo)準(zhǔn)，這兩種標(biāo)準(zhǔn)對股東或經(jīng)營者身份都沒有限定。在這種情況下，來自其他國家或地區(qū)的服務(wù)提供者就完全有可能利用法律漏洞，“搭便車”成為符合CEPA要求的服務(wù)提供者，并借此獲得CEPA給予的各種特殊優(yōu)惠，這就是所謂的“滋出效應(yīng)”問題。
2.2服務(wù)貿(mào)易開放模式存在弊端
目前，世界服務(wù)貿(mào)易開放模式主要有積極列表模式和消極列表模式。前者中，其成員的開放承諾以積極列表的形式列出，即只有當(dāng)某成員在其減讓表中列出外國服務(wù)提供者所可以享受的市場準(zhǔn)人機會和國民待遇時，外國服務(wù)提供者才可遵循規(guī)定，進人該國市場。但是對于那些現(xiàn)存的歧視性措施。東道國卻沒有義務(wù)一一列出，更沒有義務(wù)向他國開放市場或給予國民待遇。而后者，其成員的承諾則是以消極列表的形式列出，即除非成員就某項涉及服務(wù)貿(mào)易的措施作出特別保留外，所有服務(wù)部門都應(yīng)開放，因此不論是在開放的深度和廣度上，都要遠勝積極列表模式，CEPA采用的是積極列表模式，在實踐中不利于兩地服務(wù)貿(mào)易的深層次合作與發(fā)展。
2.3貿(mào)易糾紛解決方面的不完善之處
CEPA第19條規(guī)定“雙方將本著友好合作的精神，協(xié)商解決，CEPA在解釋或執(zhí)行過程中出現(xiàn)的問題。委員會采取協(xié)商一致的方式作出決定。”可見CEPA中沒有明確設(shè)立爭端解決機制，貿(mào)易爭端解決的唯一方式是協(xié)商一致，可訴諸的解決機構(gòu)是由雙方高層代表或指定的官員組成的聯(lián)合指導(dǎo)委員會。該條的規(guī)定過于簡單、籠統(tǒng)，缺乏可操作性。在實踐中-協(xié)商并非是一種好的解決方式，在面對具體而又復(fù)雜的利益糾紛時往往顯得蒼白無力。另一方面，漫長的協(xié)商過程勢必增加雙方執(zhí)行CEPA的成本，當(dāng)所涉及的問題屬于法律等技術(shù)性問題時，這一方法不見得有效。此外，CEPA也沒有規(guī)定如雙方無法就爭議問題協(xié)商一致時應(yīng)如何處理。目前可利用的爭端解決方式包括WTO爭端解決機制和兩地原有的爭端解決方式，但兩者均不能經(jīng)濟有效地解決相關(guān)糾紛。因此。CEPA如果不能建立起一套符合自身要求的爭端解決機制，將會嚴重阻礙其實效。
2.4CEPA在貿(mào)易實踐中存在的問題
(1)邁不過的市場準(zhǔn)入門檻、不明朗的具體操作程序。目前。CEPA中仍有許多服務(wù)部門的準(zhǔn)入門檻較高，不利于香港服務(wù)業(yè)進入內(nèi)地市場。此外，相當(dāng)一部分政策落實不到位和具體操作程序模糊不清，也給CEPA的實施帶來了許多障礙。
(2)政府服務(wù)效率低、稅收和收費過高。CEPA項下的服務(wù)審批環(huán)節(jié)多、程序繁、時間長、費用高，大大挫傷了香港服務(wù)業(yè)人才北上拓業(yè)的積極性。此外，稅收和收費過高也是比較突出的問題。
(3)差異較大的法律制度、專業(yè)環(huán)境和營商環(huán)境。對港商來說，拓展內(nèi)地市場所遇到的困難，首先來自兩地市場模式及法規(guī)的差異，加之內(nèi)地營商環(huán)境復(fù)雜，香港服務(wù)提供者難以按照預(yù)期在內(nèi)地大展拳腳。同時，由于兩地經(jīng)濟發(fā)展水平與市場環(huán)境存在顯著差異，內(nèi)地較低的服務(wù)收費和薪酬待遇也難以吸引香港專業(yè)服務(wù)人才。
(4)暗藏產(chǎn)權(quán)紛爭和經(jīng)營風(fēng)險的“掛殼”北拓。在CEPA實施前，不少香港服務(wù)業(yè)通過地下渠道以“掛殼”方式進入內(nèi)地。CEPA實施后，按照正規(guī)程序，香港服務(wù)業(yè)進入內(nèi)地的手續(xù)較為繁瑣。為避過復(fù)雜的審批程序，許多香港的服務(wù)業(yè)機構(gòu)和人員仍以“掛殼”方式進入內(nèi)地。在商業(yè)經(jīng)營中，引起了許多矛盾和紛爭。
3完善CEPA服務(wù)貿(mào)易規(guī)定的對策與建議
3.1CEPA服務(wù)貿(mào)易原產(chǎn)地規(guī)則的完善
在界定法人身份時，除注冊成立地標(biāo)準(zhǔn)和業(yè)務(wù)執(zhí)行本地化標(biāo)準(zhǔn)外，經(jīng)常采用的還有資本控制標(biāo)準(zhǔn)。該標(biāo)準(zhǔn)是指公司的實際資本受哪國居民控制，此公司即為該國公司，由該國行使管轄權(quán)。它可有效防止協(xié)議中的優(yōu)惠為第三方不當(dāng)利用。在實踐中，注冊成立地標(biāo)準(zhǔn)會使大量國外服務(wù)提供者以香港為跳板，取得CEPA市場準(zhǔn)入的優(yōu)惠待遇；但另一方面。它亦可吸引國外的服務(wù)提供者在港投資。有鑒于此，在綜合考慮兩方面利弊的基礎(chǔ)上，筆者傾向于有限制地使用資本控制標(biāo)準(zhǔn)。并完善與其配套的程序等其他規(guī)則，即在保證維護CEPA區(qū)內(nèi)利益、防止區(qū)外服務(wù)提供者不適當(dāng)?shù)摹按畋丬嚒钡那疤嵯?，采用條件相對寬松的資本控制標(biāo)準(zhǔn)。循序漸進地開放服務(wù)業(yè)市場。
3.2在開放模式方面，可采用消極列表的方式
消極列表模式的優(yōu)勢在于：一是成員所允許保留的歧視性措施僅限于現(xiàn)行措施。并不得提高其中所列明的歧視水平-從而保證了將來的服務(wù)貿(mào)易壁壘不會比現(xiàn)行水平更高；再者任何歧視性措施均需列明。
從而大大提高了政府對于服務(wù)管制措施的透明度。
3.3爭端解決機制的補充完善
中國——東盟自由貿(mào)易區(qū)的爭端解決機制，是中國在吸收借鑒包括WTO、北美自由貿(mào)易區(qū)等國際自由貿(mào)易區(qū)爭端解決機制先進做法的基礎(chǔ)上，從中國的現(xiàn)實情況出發(fā)制定出來的。它很好的融合了實用主義與法治主義，既含硬法特征又體現(xiàn)靈活性。CEPA與中國——東盟自由貿(mào)易區(qū)的性質(zhì)相同、規(guī)則依據(jù)相同、內(nèi)容范圍相同、目的相同。這使兩者在許多方面可以互為參考。因此，CEPA可依照中國——東盟自由貿(mào)易區(qū)的《爭端解決機制協(xié)議》，設(shè)立自己的爭端解決機制。
3.4貿(mào)易實踐中相關(guān)問題的解決方案
(1)簡化審批程序，消除貿(mào)易壁壘，增加營商法規(guī)透明度。CEPA實施以來，內(nèi)地與香港在服務(wù)貿(mào)易方面的合作成效未如預(yù)期。其重要原因是服務(wù)貿(mào)易投資審批程序繁雜、內(nèi)地營商法規(guī)透明度不夠和區(qū)域貿(mào)易壁壘仍廣泛存在。據(jù)此，建議把一些不影響宏觀經(jīng)濟的項目審批權(quán)下放。同時，統(tǒng)一各省市對服務(wù)業(yè)的要求，增加營商法規(guī)透明度，加強香港與內(nèi)地的溝通，方便香港服務(wù)業(yè)進入內(nèi)地市場。
(2)建立兩地商務(wù)往來快速批核機制，積極改善過境交通擁堵狀況。香港與內(nèi)地的跨境交通存在很多問題，未能滿足日益增長的商貿(mào)人流需要，妨礙了兩地經(jīng)濟的進一步融合。因此，應(yīng)盡快設(shè)立方便兩地商務(wù)往來的快速商務(wù)批核機制，為內(nèi)地和香港商務(wù)人員往來提供實時商務(wù)簽證服務(wù)。
一、問題的提出：
案例一：
20__年3月，甲向乙借款150萬用于短期資金周轉(zhuǎn)，但是乙要求甲找人來擔(dān)保，甲找來自己的朋友丙，甲乙在向丙說明了借款的情況后，丙同意為甲擔(dān)保并在借條上簽字。借款到期后甲無法歸還借款。20__年6月，乙向法院甲和丙以及丙的丈夫丁，請求法院判令丁連帶償還該筆借款。丁對上述借款和擔(dān)保等事實不知情。本案的焦點在于：丙為甲提供擔(dān)保而負的擔(dān)保之債是不是夫妻共同債務(wù)。
案例二:
楊某在與陳某婚姻關(guān)系存續(xù)期間，曾以個人名義向李某借款用于經(jīng)營與他人共同開辦的某公司，共計債務(wù)20萬元，該借款發(fā)生在楊某與陳某分居期間，后楊某與陳某協(xié)議離婚，在離婚協(xié)議中約定各自名下債務(wù)各自承擔(dān)。后李某向法院，要求楊某、陳某共同償還該20萬元的債務(wù)。審理中，楊某下落不明未到庭應(yīng)訴。陳某舉證證明該債務(wù)發(fā)生在分居期間，且在離婚協(xié)議中雙方已約定債務(wù)各自承擔(dān)，因此認為其不承擔(dān)連帶還款責(zé)任。本案的爭議焦點也在于該筆債務(wù)是否屬于夫妻共同債務(wù)，陳某應(yīng)否承擔(dān)還款的責(zé)任。
筆者認為，要想弄清楚以上焦點問題，必須對我國民法上的夫妻共同債務(wù)問題予以明確,即如何來認定夫妻共同債務(wù)。
二、夫妻共同債務(wù)概述
（一）、夫妻共同債務(wù)概念的重新認識
如何認定夫妻共同債務(wù),首要問題是要明確夫妻共同債務(wù)的概念。目前無論是法律上還是理論界對此尚無一致認可的概念。根據(jù)婚姻法關(guān)于夫妻共同財產(chǎn)的原則性規(guī)定,結(jié)合最高法院《關(guān)于人民法院審理離婚案件處理財產(chǎn)分割問題的若干具體意見》的有關(guān)規(guī)定及現(xiàn)實情況,筆者認為,夫妻共同債務(wù)應(yīng)當(dāng)是指在婚姻關(guān)系存續(xù)期間,夫妻雙方或一方出于共同生活目的為維持生活或從事經(jīng)營活動所發(fā)生的債務(wù)。具體包括兩方面含義:一是從債務(wù)發(fā)生的時間來看,必須是在夫妻婚姻關(guān)系存續(xù)期間即從夫妻雙方登記結(jié)婚之日起至婚姻關(guān)系終止之日止的期間。但有些特殊情況可不受該期間限制,如結(jié)婚登記前,雙方為購買新房、籌辦婚禮、置辦結(jié)婚用品所負的債務(wù),由于該債務(wù)是為了婚后夫妻共同生活的,而且婚后也為夫妻共同使用,應(yīng)視為夫妻共同債務(wù)。二是從債務(wù)發(fā)生的原因來看,夫妻雙方是出于共同生活的目的所負的債務(wù),既包括雙方為維持共同生活需要如贍養(yǎng)老人、撫養(yǎng)子女、日常生活所引起的債務(wù),也包括雙方或一方為增加家庭收入從事經(jīng)營活動所負債務(wù)。
（二）關(guān)于夫妻共同債務(wù)現(xiàn)行法律規(guī)定
關(guān)于夫妻共同債務(wù)的判斷標(biāo)準(zhǔn)問題，20__年新《婚姻法》中并沒有非常明確的給夫妻共同債務(wù)和個人債務(wù)下定義，僅在第19條第3款中規(guī)定“夫妻對婚姻關(guān)系存續(xù)期的財產(chǎn)約定歸各自所有的，夫或妻一方對外所負的債務(wù)，第三人知道該約定的以夫或妻一方所有的財產(chǎn)清償?！蓖瑫r第41條中規(guī)定了“離婚時，原為共同生活所負的債務(wù)，應(yīng)當(dāng)共同償還?！倍痉ń忉屩袑τ诜蚱薰餐瑐鶆?wù)和個人債務(wù)的判斷上有更進一步的規(guī)定:
1、最高院《關(guān)于人民法院審理離婚案件處理財產(chǎn)分割問題的若干具體意見》第17條規(guī)定
《若干意見》第17條規(guī)定:“夫妻為共同生活或為履行撫養(yǎng)義務(wù)等所負債務(wù)，應(yīng)認定為夫妻共同債務(wù)，離婚時應(yīng)當(dāng)以夫妻共同財產(chǎn)清償。該條還列出四種個人債務(wù)的情況以區(qū)別共同債務(wù):“下列債務(wù)不能認定為夫妻共同債務(wù)，應(yīng)由一方以個人財產(chǎn)清償:(1)夫妻雙方約定由個人負擔(dān)的債務(wù)，但以逃避債務(wù)為目的的除外。(2)一方未經(jīng)對方同意，擅自資助與其沒有撫養(yǎng)義務(wù)的親朋所負的債務(wù)。(3)一方未經(jīng)對方同意，獨自籌資從事經(jīng)營活動，其收入確未用于共同生活所負的債務(wù)。(4)其他應(yīng)由個人承擔(dān)的債務(wù)?！?/p>
2、《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋(二)》第24條中規(guī)定
在20__年的婚姻法解釋(二)第24條中規(guī)定“債權(quán)人就婚姻系存續(xù)期間夫妻一方以個人名義所負債務(wù)主張權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)按夫妻共同債務(wù)處理。但夫妻一方能夠證明債權(quán)人與債務(wù)人明確約定為個人債務(wù)，或者能夠證明屬于婚姻法第十九條第三款規(guī)定情形的除外?！?/p>
3、《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見》第43條規(guī)定
除此以外，在1983年的《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見》第43條規(guī)定:“在夫妻關(guān)系存續(xù)期間，一方從事個體經(jīng)營或者承包經(jīng)營的，其收入為夫妻共有財產(chǎn)，債務(wù)亦應(yīng)以夫妻共有財產(chǎn)清償?！?/p>
(三)夫妻共同債務(wù)的認定標(biāo)準(zhǔn)
從上文關(guān)于夫妻共同債務(wù)概念以及現(xiàn)行法律的規(guī)定分析中我們可以看出，關(guān)于共同債務(wù)認定有兩種認定標(biāo)準(zhǔn)。
1、“目的論”標(biāo)準(zhǔn)
結(jié)合債法的原理、對共同債務(wù)定義的理解以及《婚姻法》的規(guī)定，認定婚姻關(guān)系存續(xù)期間的債務(wù)是否是共同債務(wù)可以從兩個方面把握:第一，夫妻有無共同舉債的合意。如果夫妻有共同舉債之合意，則不論該債務(wù)所帶來的利益是否為夫妻共享，該債務(wù)均應(yīng)視為共同債務(wù)。第二，夫妻是否分享了債務(wù)的利益盡管夫妻事先或事后均沒有共同舉債的合意，但該債務(wù)發(fā)生后，夫妻雙方共同分享了該債務(wù)所帶來的利益，則同樣應(yīng)認定為共同債務(wù)。這種把債的發(fā)生原理和共同債務(wù)的定義相結(jié)合為內(nèi)在標(biāo)準(zhǔn)，把舉債的意愿和目的相結(jié)合作為外觀判斷原則的標(biāo)準(zhǔn)，筆者稱為“目的論”標(biāo)準(zhǔn),還有學(xué)者稱之為“用途論”標(biāo)準(zhǔn)。
2、“形式論”標(biāo)準(zhǔn)
“形式論”標(biāo)準(zhǔn)即將夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間以一方名義所負的債務(wù)除了兩種除外規(guī)定后都推定為共同債務(wù)。也就是說，以一方或雙方誰的名義都不改變債務(wù)的性質(zhì)，除非有證據(jù)證明所負的債務(wù)明確約定為個人債務(wù)或在債務(wù)發(fā)生時債權(quán)人已知道夫妻雙方采用約定分別財產(chǎn)制。《司法解釋(二)》第24條確定的就是這種“形式論”標(biāo)準(zhǔn)。從社會效益來說，這種推定的做法對交易安全，促進財產(chǎn)流轉(zhuǎn)具有十分重要的意義。從當(dāng)事人和法院的角度而能減輕財產(chǎn)交易的成本，便于及時、合理地解決糾紛，又符合日常家事思想。
有學(xué)者提出，確定婚姻債務(wù)性質(zhì)，客觀上存在三個訴訟:夫妻雙方的離婚訴訟、債權(quán)人與夫妻雙方的債務(wù)訴訟、原夫妻之間的追償訴訟。 為此，筆者圍繞上述三個訴訟結(jié)構(gòu)結(jié)合夫妻共同債務(wù)的認定標(biāo)準(zhǔn)來探討夫妻共同債務(wù)認定規(guī)則。
三、夫妻共同債務(wù)內(nèi)部承擔(dān)規(guī)則
（一）夫妻共同債務(wù)內(nèi)部承擔(dān)認定標(biāo)準(zhǔn)
夫妻共同債務(wù)內(nèi)部承擔(dān)，主要是指在夫妻雙方的離婚訴訟以及夫妻之間的債務(wù)追償訴訟中的債務(wù)承擔(dān)問題。在上述兩個訴訟中，確定夫妻共同債務(wù)的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)采“目的論”標(biāo)準(zhǔn)，從理論上講，夫妻共同債務(wù)是指在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻雙方或一方為維持共同生活需要，或出于共同生活目的從事經(jīng)營活動所引起的債務(wù)。從前文分析來開，認定婚姻關(guān)系存續(xù)期間的債務(wù)屬于夫妻個人債務(wù)還是共同債務(wù)，應(yīng)考慮兩個判斷標(biāo)準(zhǔn)：(1)夫妻有無共同舉債的合意。如果夫妻舉債系雙方共同意思表示，不論該債務(wù)所帶來的利益是否為夫妻共享，該債務(wù)均應(yīng) 視為共同債務(wù)。(2)夫妻是否分享了債務(wù)所帶來的利益。盡管夫妻事先或事后沒有共同舉債的合意，但該債務(wù)發(fā)生后，夫妻雙方共同分享了該債務(wù)所帶來的利益，同樣視為共同債務(wù)。
“目的論”標(biāo)準(zhǔn)用于夫妻共同債務(wù)內(nèi)部承擔(dān)中確定債務(wù)性質(zhì)，主要理由一是根據(jù)“目的論”標(biāo)準(zhǔn)，雙方合意或用于夫妻共同生活的舉債應(yīng)由夫妻共同償還。這是民法上意思自治及權(quán)利義務(wù)相一致原則的體現(xiàn)，與離婚訴訟的特點一脈相承，即解決婚姻內(nèi)部權(quán)利義務(wù)分擔(dān)，維護夫或妻單方的財產(chǎn)安全。二從舉證能力看，離婚訴訟當(dāng)事人為夫妻雙方，對婚姻關(guān)系存續(xù)期間的家庭收入、支出情況應(yīng)有了解，對是否存在舉債合意、是否用于共同生活或某一方個人生活等等，在舉證能力上勢均力敵。
在離婚訴訟中確定婚姻債務(wù)的性質(zhì)時，還應(yīng)注意以下兩點。(1)如果雙方對是否存在借款的事實有爭議，尤其是夫妻中一方向其親戚朋友出具的借據(jù)，當(dāng)存在夫或妻一方與他人相互串通偽造債務(wù)、多分財產(chǎn)的可能，在爭議事實難以查清時，離婚案中應(yīng)當(dāng)暫不處理有關(guān)債務(wù)，告知當(dāng)事人可待權(quán)利人主張權(quán)利時一并處理，此時當(dāng)然不必確定婚姻債務(wù)的性質(zhì)。(2)“目的論”標(biāo)準(zhǔn)的效力不能對抗婚姻關(guān)系外的債權(quán)人，以防止夫妻雙方相互串通、以離婚手段規(guī)避法律、逃避債務(wù)。對此，可在離婚訴訟的裁判文書中釋明。
（二）夫妻共同債務(wù)內(nèi)部承擔(dān)認定規(guī)則的立法本意及價值取向
《婚姻法》第12條第2款規(guī)定：“夫妻對共同所有的財產(chǎn)，有平等的處理權(quán)?！爆F(xiàn)實生活中，處分共有財產(chǎn)時，有時是由夫妻共同出面，但更多的是夫妻一方單獨處分。以債務(wù)的目的作為判斷債務(wù)性質(zhì)的標(biāo)準(zhǔn)可防止夫妻一方非因共同生活需要任意處分夫妻共同財產(chǎn)包括任意舉債，侵害另一方的合法權(quán)益。
（三）夫妻共同債務(wù)內(nèi)部承擔(dān)的舉證規(guī)則
舉證責(zé)任分配方法一般采用法律要件分類說，即凡主張法律關(guān)系存在的當(dāng)事人，就該法律關(guān)系發(fā)生所須具備的要件事實負擔(dān)證明責(zé)任；主張法律關(guān)系變更或消滅的當(dāng)事人，就法律關(guān)系變更或消滅所須具備的要件負擔(dān)證明責(zé)任。
按照舉證責(zé)任原理及方法，是個人債務(wù)還是共同債務(wù)亦應(yīng)有主張權(quán)利、減輕或免除自己責(zé)任的一方舉證。夫妻共同債務(wù)舉證應(yīng)區(qū)分不同情形，依據(jù)公平正義原則和舉證責(zé)任原理分類說明：
1、夫妻雙方共同名義舉債
第一，夫妻雙方共同名義舉債，一方主張是共同債務(wù)，另一方主張是個人債務(wù)的，應(yīng)由主張是個人債務(wù)的一方負舉證責(zé)任。若不能舉證，則視為夫妻共同債務(wù)。
第二，夫妻雙方共同名義舉債，夫妻雙方分別主張是另一方的個人債務(wù)的，應(yīng)由夫妻雙方分別舉證。當(dāng)雙方舉證不能時，則視為共同債務(wù)。
2、夫妻一方名義舉債
第一，夫妻一方名義負債，舉債一方認為是共同債務(wù)，非舉債方認為是舉債一方的個人債務(wù)的，應(yīng)由舉債一方舉證。
第二，夫妻一方名義舉債，夫妻雙方分別主張是對方的個人債務(wù)，亦應(yīng)由夫妻舉債一方承擔(dān)舉證責(zé)任。
總之，在舉證責(zé)任分配問題上還要根據(jù)“誰主張，誰舉證”的舉證責(zé)任分配原則，夫妻雙方誰主張權(quán)利，加重對方負擔(dān)應(yīng)就自己提出的訴訟請求以及自己權(quán)利產(chǎn)生的事實、理由負舉證責(zé)任。這樣在夫妻一方名義舉債的情形下，可以更好地保護夫妻非舉債一方的利益，減少了推定規(guī)則帶給夫妻非舉債一方的風(fēng)險。同時，在夫妻共同名義舉債情形下，要求主張是個人債務(wù)的一方舉證不能時，視為夫妻共同債務(wù)，這樣更有利于債權(quán)人的利益及時實現(xiàn)。
（四）夫妻共同債務(wù)內(nèi)部承擔(dān)具體類型
面對復(fù)雜的社會現(xiàn)實，法律當(dāng)然不可能窮盡所有的情況，但是在原則性規(guī)定不能覆蓋所有問題時，法律規(guī)定應(yīng)使用列舉的方法。法律對其調(diào)整的對象采用概念或文字表述的，并對其進行列舉，這一立法技巧能有效保證法律的嚴密性。在實踐中，夫妻共同債務(wù)的范圍大致可以分為以下幾類：（1）夫妻為家庭共同生活所負的債務(wù)，如購置共同生活用品所負的債務(wù)，購買、裝修共同居住的房屋所負的債務(wù)，為支付一方醫(yī)療費用所負的債務(wù)；（2）夫妻一方或雙方為履行法定扶養(yǎng)義務(wù)所負的債務(wù)；（3）夫妻一方或雙方為履行法定贍養(yǎng)義務(wù)所負的債務(wù)；（4）為支付夫妻一方或雙方的教育、培訓(xùn)費用所負的債務(wù)，如夫妻從事正當(dāng)?shù)奈幕?、教育、娛樂活動，從事體育活動等所負的債務(wù)。（5）為支付正當(dāng)必要的社會交往費用所負的債務(wù)；（6）夫妻共同從事生產(chǎn)、經(jīng)營活動所負的債務(wù)；（7）夫妻協(xié)議約定為共同債務(wù)的債務(wù)。
下列債務(wù)一般可認定為個人債務(wù)：（1）夫妻一方的婚前債務(wù)；（2）夫妻一方未經(jīng)對方同意，擅自資助沒有撫養(yǎng)義務(wù)的人所負的債務(wù)；（3）夫妻一方未經(jīng)對方同意，獨自籌資從事經(jīng)營活動所負的債務(wù)，且其收入確未用于共同生活的；（4）遺囑或贈與合同中確定只歸夫或妻一方的財產(chǎn)，附隨這份遺囑或贈與合同而帶來的債務(wù)為接受遺囑或贈與一方的個人債務(wù)；（5）夫妻雙方依法約定由個人負擔(dān)的債務(wù)；（6）夫妻一方因個人不合理開支所負的債務(wù)；（7）其他依法應(yīng)由個人承擔(dān)的債務(wù)，如一方因?qū)嵤┻`法犯罪行為、侵權(quán)行為所負的債務(wù)。 （8）夫妻一方擅自為自己設(shè)定負擔(dān)的債務(wù)，如為他人擔(dān)保、代為清償?shù)取?/p>
四、夫妻共同債務(wù)對外清償規(guī)則
夫妻共同債務(wù)對外清償即上文提及的債權(quán)人與夫妻雙方的債務(wù)訴訟。在夫妻共同債務(wù)對外清償過程中，所適用的法律依據(jù)就是婚姻法解釋（二）第24條的規(guī)定。
（一）婚姻法解釋（二）第24條的理解與適用
婚姻法解釋(二)第24條中規(guī)定“債權(quán)人就婚姻系存續(xù)期間夫妻一方以個人名義所負債務(wù)主張權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)按夫妻共同債務(wù)處理。但夫妻一方能夠證明債權(quán)人與債務(wù)人明確約定為個人債務(wù)，或者能夠證明屬于婚姻法第十九條第三款規(guī)定情形的除外?！痹撘?guī)定改變了依共同生活來認定夫妻共同債務(wù)是否成立的婚姻法的規(guī)定，而是將婚后個人負債推定為成立夫妻共同債務(wù)，同時又從財產(chǎn)制的角度來對這一推定進行限制，規(guī)定夫妻適用分別財產(chǎn)制并且為債權(quán)人所知的，不成立夫妻共同債務(wù),筆者將該規(guī)定稱為“推定規(guī)則”。
推定規(guī)則在理論界、實務(wù)界受到了愈來愈多的質(zhì)疑：第一，婚姻關(guān)系存續(xù)期間發(fā)生的所有債務(wù)均推定為夫妻共同債務(wù)，而合法的婚姻關(guān)系所要承擔(dān)的風(fēng)險明顯大于同居關(guān)系，其價值導(dǎo)向偏失。第二，債務(wù)人配偶若不知舉債事實，又如何證明舉債時債務(wù)人與債權(quán)人明確約定為個人債務(wù)，且債權(quán)人與債務(wù)人有多大可能會作此約定。第三，約定財產(chǎn)制僅是夫妻間的內(nèi)部約定，債務(wù)人的配偶如何能證明債權(quán)人知道該約定。在司法實踐中，由于這一規(guī)則在實現(xiàn)司法正義上的困難，有不少法官甚至盡可能避開第二十四條的規(guī)定作出判決，以求實質(zhì)正義的實現(xiàn)。推定規(guī)則所具有的這種價值取向和政策考量的偏正性和時代性會使法律的天平發(fā)生一定的傾斜。
從上述的質(zhì)疑聲中可以看出，理論界對推定規(guī)則的適用還是存在分歧。下面筆者就該規(guī)則適用范圍、適用基礎(chǔ)、適用前提談?wù)効捶?。如果將這些問題梳理清楚了，許多質(zhì)疑、困擾也就迎刃而解了。
1、該條的適用范圍限于夫妻單方非處理共同財產(chǎn)的舉債引發(fā)的外部債務(wù)糾紛。《婚姻法解釋(二)》第24條規(guī)定：“債權(quán)人就婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻一方以個人名義所負債務(wù)主張權(quán)利的，應(yīng)按夫妻共同債務(wù)處理。”這就明確了適用該條調(diào)整的對象要同時滿足以下幾個條件。
第一，須為意定債務(wù)之糾紛。該條的 設(shè)計宗旨是維護交易安全，所以，已婚者與第三人之間發(fā)生的侵權(quán)行為之債、不當(dāng)?shù)美畟?、無因管理之債等不涉及交易安全的債務(wù)，不能援用該條來處理。
第二，須為夫妻單方舉債引發(fā)的債務(wù)糾紛。該條運用的是司法推定邏輯原理，而以夫妻雙方名義所負的債務(wù)其性質(zhì)確定的屬于夫妻共同債務(wù)，無需推定，故也不能援用該條來處理。
第三，須為發(fā)生在債權(quán)人與作為債務(wù)方的夫妻之間的債務(wù)糾紛。該條僅調(diào)整夫妻債務(wù)的外部關(guān)系，如果是夫妻內(nèi)部就某項單方舉債之性質(zhì)發(fā)生爭議，不能適用該條，而應(yīng)該援用《婚姻法》第41條或該法其他相關(guān)司法解釋。
第四，不是夫妻共同財產(chǎn)行為引發(fā)的債務(wù)。夫妻單方處理特定共同財產(chǎn)引發(fā)的債務(wù)應(yīng)根據(jù)《婚姻法解釋(一)》第17條處理。比如，一方與他人簽訂出賣夫妻共有房屋的合同，通常超出了日常生活需要，在不構(gòu)成表見的情況下，買受方自然無權(quán)要求出賣人的配偶承擔(dān)連帶的履行義務(wù)或違約責(zé)任。除此以外的夫妻單方舉債，都應(yīng)該適用《婚姻法解釋(二)》第24條處理。
2、該條的適用基礎(chǔ)是婚姻法第41條規(guī)定
有許多人認為，該條與《婚姻法》第4l條不一致。但筆者認為，這兩條并不矛盾，而是相關(guān)聯(lián)的?！痘橐龇ā返?1條確定的“為夫妻共同生活所負”這一夫妻共同債務(wù)的認定標(biāo)準(zhǔn)，同樣適用于《婚姻法解釋(二)》第24條中的“夫妻共同債務(wù)”，即這兩條在對夫妻債務(wù)性質(zhì)的界定標(biāo)準(zhǔn)上是一致的。推定的“夫妻共同債務(wù)”在概念上與《婚姻法》第41條所指的“夫妻共同債務(wù)”是完全相同的定義，其法定的基本內(nèi)涵也是“為夫妻共同生活所負”。
3、該條的適用前提應(yīng)是債權(quán)人對涉訟債務(wù)的性質(zhì)不明
目前審判實踐中遇到債權(quán)人就夫妻單方舉債主張權(quán)利的案件，幾乎是不加甄別地援引《婚姻法解釋(二)》第24條進行判決。這同樣是不適當(dāng)?shù)財U大了其適用范圍。該條是對夫妻單方所舉債務(wù)性質(zhì)的“司法推定”。如果涉訟債務(wù)的性質(zhì)本來就明確不是夫妻共同債務(wù)的話，就不能再援引該條來“推定”為共同債務(wù)了。所謂“涉訟債務(wù)性質(zhì)不明”，僅指善意債權(quán)人依據(jù)債成立當(dāng)時的客觀情形，不能肯定債務(wù)非“為夫妻共同生活所負”，即舉債人的配偶不可能享用該筆債務(wù)。若債權(quán)人當(dāng)時就能肯定這一點，又沒有“表見”的外觀，就說明債權(quán)人一開始就知道了“債務(wù)不可能是夫妻共同債務(wù)”，就不能再適用第24條將單方舉債推定為共同債務(wù)。如一方無償為他人提供擔(dān)保的擔(dān)保之債、一方對第三人的贈與之債等，這類債務(wù)因為對夫妻財產(chǎn)沒有任何貢獻，不可能使舉債方配偶從中享受到財產(chǎn)利益。因此，當(dāng)債權(quán)人沒有理由相信該類單方舉債是夫妻雙方共同意思表示(即表見)時，一般應(yīng)該認定債權(quán)人在債成立時就明知了債務(wù)的非共同性質(zhì)，“就不能再適用該條來推定為共同債務(wù)。
（二）推定規(guī)則的合理性及立法缺陷
推定規(guī)則將夫妻一方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間以個人名義所負債務(wù)推定為夫妻共同債務(wù)，由夫妻一方舉證證明兩種除外情形才能否定，其合理性在于:對于夫妻之外的第三人而言，夫妻之間的身份關(guān)系決定其對外產(chǎn)生”外表授權(quán)“，形成表見權(quán)，對夫妻一方所為之行為后果，他人有理由相信其為夫妻雙方共同意思表示，故夫妻另一方不得以不同意或不知道為由抗辯。在夫妻共同債務(wù)對外清償訴訟中如果采用”目的論“標(biāo)準(zhǔn)，將因為債權(quán)人對此不具備舉證能力而缺乏可操作性，而推定規(guī)則運用證據(jù)學(xué)上的”推定“原理解決此司法操作難題，避免了訴訟中的繁瑣證明活動，具有現(xiàn)實司法意義。從立法價值看，該標(biāo)準(zhǔn)總體上符合節(jié)省司法成本，側(cè)重保護第三人合法權(quán)益和交易安全的立法潮流。
推定規(guī)則在有關(guān)舉證責(zé)任分配上卻是存在一定的缺陷。從理論上來說，推定規(guī)則確定的舉證責(zé)任分配原則不符合公平正義原則。這種規(guī)則是對夫妻共同債務(wù)認定舉證責(zé)任分配問題的簡單化處理，容易產(chǎn)生錯誤的利益衡量。依據(jù)婚姻法解釋中關(guān)于舉證原則的規(guī)定，實際上是直接免除了債權(quán)人證明債務(wù)為夫妻共同債務(wù)的舉證責(zé)任，而將該責(zé)任強加給了債務(wù)人的配偶，這樣的舉證責(zé)任分配對債務(wù)人的配偶來說是極不公平的。
(l)、根據(jù)”誰主張，誰舉證“的舉證責(zé)任分擔(dān)原則，債權(quán)人主張其債權(quán)，就應(yīng)對自己提出的訴訟請求以及權(quán)利產(chǎn)生的事實、理由承擔(dān)舉證責(zé)任，并且其有實際舉證的能力。因為債權(quán)人在債務(wù)發(fā)生過程中，掌握了選擇、決定是否與債務(wù)人發(fā)生債權(quán)債務(wù)關(guān)系的主動權(quán)，并且可以在債務(wù)發(fā)生前采取要求債務(wù)人提供擔(dān)?；蛘咭髠鶆?wù)人夫妻雙方共同簽字認可等一系列措施，以保證債務(wù)實現(xiàn)，減輕風(fēng)險，也有為以后發(fā)生糾紛時準(zhǔn)備充分證據(jù)的能力。所以，按照公平原則及有關(guān)舉證責(zé)任的一般法理，債權(quán)人都應(yīng)當(dāng)要承擔(dān)主要的舉證責(zé)任。
(2)、在證明”債務(wù)人與債權(quán)人明確約定為個人債務(wù)“的問題上，夫妻一方與債權(quán)人約定的個人債務(wù)發(fā)生糾紛后，這個債務(wù)的性質(zhì)就成為夫妻另一方與債權(quán)人爭辯的焦點。根據(jù)推定規(guī)則，債權(quán)人無須證明，而債務(wù)人配偶卻要證明債務(wù)人與債權(quán)人在爭議之前達成了關(guān)于”個人債務(wù)“的書面約定，但如果在債權(quán)人和債務(wù)人否認的情況下，證明起來很難，也很不現(xiàn)實的;并且很多人在離婚時，為了達到多分財產(chǎn)的目的，絞盡腦汁的想辦法故意偽造債務(wù)，就算是之前有約定，債務(wù)人肯定也不會承認了，而債權(quán)人為了自己利益，為了更有利于債權(quán)的實現(xiàn),也不會實事求是的承認是夫妻一方的個人債務(wù)。
(3)、在證明”第三人知道夫妻雙方為約定分別財產(chǎn)制“的問題上，債務(wù)糾紛發(fā)生后證明債權(quán)人知道夫妻雙方實行約定分別財產(chǎn)制的事實是問題的關(guān)鍵所在。如果債權(quán)人不愿承認自己知道實情，要想證明債權(quán)人明知的主觀想法對債務(wù)人的配偶來說幾乎是不可能的，更何況債務(wù)人的配偶想證明的是與自己利益完全對立、沖突的相對人的主觀想法，這就更是難上加難了。
綜上所述，推定規(guī)則將舉證責(zé)任強行分配給債務(wù)人的配偶是不符合公平正義原則的，也是極不合理的。
（三）、推定規(guī)則的價值衡量及司法完善
目前”夫妻共同債務(wù)推定規(guī)則“己成為全國法院審理夫妻共同債務(wù)案件普遍適用的規(guī)則，在立法上暫時無法對其完善的情況下，法官應(yīng)充分運用利益衡量的方法，對夫妻個人利益和債權(quán)人利益進行充分比較權(quán)衡，并靈活適用法律，以最大程度地實現(xiàn)司法的公平與正義。
首先，采用體系解釋的方法對婚姻法解釋(二)第24條適用范圍作限制性理解?；橐龇ń忉?二)第24條是對現(xiàn)行婚姻法的解釋，其應(yīng)忠實于現(xiàn)行婚姻法，并限制在現(xiàn)行婚姻法的框架內(nèi)。
其次，充分運用法官的個人經(jīng)驗法則認定夫妻共同債務(wù)。法官審理案件時，在兼聽雙方當(dāng)事人述辯的基礎(chǔ)上，綜合分析案件的事實和證據(jù)，并利用自己的經(jīng)驗法則，充分運用法律規(guī)則，對個案做出合理公正的判斷，一般而言，這樣的結(jié)果會更趨向于實質(zhì)正義。
最后，以共同生活標(biāo)準(zhǔn)為基礎(chǔ)重構(gòu)夫妻共同債務(wù)的發(fā)生依據(jù)。在對依”目的論“確定的夫妻共同債務(wù)與依推定規(guī)則確定的夫妻共同債務(wù)兩種不同規(guī)定的比較中，可以認為，后者的立意在于免除債權(quán)人就共同生活的舉證責(zé)任。實則，就夫妻共同債務(wù)在婚后的成立上，仍可采用共同生活標(biāo)準(zhǔn)。并且考慮到債權(quán)人舉證困難的事實，不妨將舉證責(zé)任倒置，也即在立法技術(shù)上仍采法律推定的方法，但將其推定的內(nèi)容限于共同生活上，具體內(nèi)容為：用于共同生活的個人負債成立夫妻共同債務(wù)；就婚后個人負債未用于共同生活的，由債務(wù)人配偶負舉證責(zé)任。同時，兼顧當(dāng)事人的意思自治原則，也即當(dāng)事人就債務(wù)性質(zhì)有約定的從約定。這樣就將共同生活標(biāo)準(zhǔn)一以貫之，從而使夫妻共同債務(wù)的成立統(tǒng)一于共同生活上來。并且，對夫妻個人負債共同生活的推定，也是與大多數(shù)情形相符合的。
中圖分類號：D9 文獻標(biāo)識碼：A 文章編號：1672-3198(2010)11-0276-01
由于網(wǎng)絡(luò)的無邊界性，電子商務(wù)使公司可以超越它們的地理位置提品、服務(wù)和信息以擴展他們的商業(yè)存在，確定使用者的居住地和他們的位置變得困難。對電子商務(wù)與稅收問題研究處于領(lǐng)先地位的OECD于2000年12月20日了對OECD范本第5條注釋的修訂，對電子商務(wù)環(huán)境下的常設(shè)機構(gòu)做出了新界定，通過10段條文表明其對電子商務(wù)環(huán)境下常設(shè)機構(gòu)認定的立場和措施。
1 認定服務(wù)器是否構(gòu)成常設(shè)機構(gòu)的傳統(tǒng)觀點
服務(wù)器是指儲存信息供某一網(wǎng)絡(luò)用戶訪問的計算機。電子商務(wù)中的銷售商可以通過擁有、租賃或者按照一定的安排使用服務(wù)器。與網(wǎng)址不同，服務(wù)器需建立在某個地點，占據(jù)一定的地理空間，符合常設(shè)機構(gòu)認定標(biāo)準(zhǔn)的物理存在要素。但是在跨國電子商務(wù)中適用傳統(tǒng)的常設(shè)機構(gòu)認定規(guī)則時，服務(wù)器仍不構(gòu)成在來源國的常設(shè)機構(gòu)：
第一，服務(wù)器的固定性難以確定。服務(wù)器可能是筆記本電腦，可在各個場所中使用，或者從一個城市轉(zhuǎn)移到另一個城市。服務(wù)器易于操縱、移動的特點，難以認定在空間上和時間上的固定性。因此，難以將服務(wù)器的所在地認定為常設(shè)機構(gòu)而作為征稅的依據(jù)。
第二，在來源國內(nèi)并沒有企業(yè)雇員的情況下，服務(wù)器的自動運行不構(gòu)成協(xié)定意義上的“通過該固定營業(yè)場所從事營業(yè)活動”。OECD范本注釋第5條第2段規(guī)定：“(從事營業(yè)活動)通常意味著以各種方式隸屬于企業(yè)的人，即工作人員在固定場所所在國開展?fàn)I業(yè)活動。”在跨國電子商務(wù)中，在服務(wù)器所在地國內(nèi)不存在與企業(yè)有雇用關(guān)系的人，據(jù)此，企業(yè)服務(wù)器上的網(wǎng)址定期自動完成的商務(wù)功能通常不構(gòu)成協(xié)定意義上“從事營業(yè)活動”，因而不構(gòu)成常設(shè)機構(gòu)。
第三，外國銷售商對服務(wù)器一般不存在支配關(guān)系，被代管的服務(wù)器不能構(gòu)成常設(shè)機構(gòu)。根據(jù)OECD范本注釋第5條第4段的規(guī)定：企業(yè)對常設(shè)機構(gòu)的“場所、設(shè)施、設(shè)備”應(yīng)有擁有、租賃或其他支配關(guān)系。在跨國電子商務(wù)中，銷售商進行商業(yè)活動所利用的網(wǎng)址通常由ISP代管，由于代管合同并非租賃硬盤空間或服務(wù)器的合同，因此，網(wǎng)址所屬企業(yè)并未對特定的硬盤空間享有權(quán)利或享有對服務(wù)器運營的控制權(quán)。
2 認定服務(wù)器是否構(gòu)成常設(shè)機構(gòu)的新發(fā)展
OECD認為，對于操作服務(wù)器的企業(yè)而言，該服務(wù)器的“有形地點”可以構(gòu)成該企業(yè)的營業(yè)場所，但這并不意味著服務(wù)器本身可直接構(gòu)成常設(shè)機構(gòu)。OECD范本第5條注釋的修訂指出，服務(wù)器構(gòu)成常設(shè)機構(gòu)還必須滿足如下條件：
第一，服務(wù)器必須屬于企業(yè)的支配之下。OECD稅收協(xié)定范本第5條增訂注釋第42.3條指出：如果某個通過網(wǎng)址從事經(jīng)營的企業(yè)自己擁有維持網(wǎng)址的服務(wù)器或者租賃他人的服務(wù)器以維持網(wǎng)址，那么可以認定該服務(wù)器處于該企業(yè)的支配之下。相反，如果某個從事電子商務(wù)的企業(yè)僅僅是通過和ISP達成的網(wǎng)址維持協(xié)議，將其網(wǎng)址維持在該ISP的服務(wù)器上，那么不能認定該服務(wù)器處于該企業(yè)的支配之下。
顯然，此次增訂的注釋將可以認為服務(wù)器是處于企業(yè)支配之下的情形限制在極小的范圍內(nèi)。它將在電子商務(wù)活動中普遍采用的通過網(wǎng)址維持協(xié)議使用ISP的服務(wù)器的做法排除在外。在通常情況下，只有那些規(guī)模十分龐大的大型企業(yè)往往自己擁有服務(wù)器或者租用他人的整臺服務(wù)器，而絕大部分的企業(yè)通常都是通過網(wǎng)址維持協(xié)議使用ISP的服務(wù)器進行網(wǎng)上營業(yè)活動。由此可見，這一解釋大大限制了服務(wù)器成為常設(shè)機構(gòu)的可能性，從而限定了收入來源地國家的稅收管轄權(quán)。
第二，服務(wù)器必須是固定的。OECD稅收協(xié)定范本第5條增訂注釋第42.2條指出；在判斷某個處于特定地點的服務(wù)器是否固定時，服務(wù)器是否具有被移動的可能性和主觀上是否有移動并不重要，關(guān)鍵是看服務(wù)器實際上是否被移動過。由此可見，OECD在判斷服務(wù)器是否固定的問題上，放棄了之前的主觀認定標(biāo)準(zhǔn)，而采客觀認定標(biāo)準(zhǔn)。另外，該第42.2條還指出：處于某一特定地點的服務(wù)器如果在某一確定的地點存在足夠長的一段時間，就可以被認為是固定的。但是，對于“足夠長的一段時間”的認定，在各國的法律實踐中會因為法律制度背景的不同而存在差異，更甚是在同一國家內(nèi)也會出現(xiàn)不同的個案。
第三，企業(yè)的營業(yè)必須全部或部分通過服務(wù)器進行。至于如何評判企業(yè)的營業(yè)是否全部或部分地通過其支配的服務(wù)器進行，OECD范本第5條增訂注釋第42.5段并未提供一個可供考量的客觀標(biāo)準(zhǔn)，需要根據(jù)每次業(yè)務(wù)的具體情況進行審查。此外，增訂注釋第42.6段告訴我們，在認定該地點構(gòu)成該企業(yè)的常設(shè)機構(gòu)時，可以不必考慮該營業(yè)地點是否有企業(yè)工作人員的存在。
筆者認為，增訂注釋第42.5段存在著一定程度的不合理性，判斷一個企業(yè)的營業(yè)活動是否全部或者部分地通過其有權(quán)支配的服務(wù)器進行，需要根據(jù)每筆業(yè)務(wù)的具體情況進行個案審查，然而對每筆業(yè)務(wù)的具體情況進行個案審查需要大量的人力和物力，這一解釋將增加稅務(wù)機關(guān)的征稅成本，降低征稅效率。
增訂注釋第42.6段則與時俱進地反映著技術(shù)進步因素對常設(shè)機構(gòu)概念的影響。適用傳統(tǒng)的常設(shè)機構(gòu)認定規(guī)則時，企業(yè)因在服務(wù)器所在地國內(nèi)不存在與企業(yè)有雇用關(guān)系的人，而不將服務(wù)器認定為常設(shè)機構(gòu)。這其中強調(diào)的人為因素的介入完全是技術(shù)條件限制所致的結(jié)果。在網(wǎng)絡(luò)技術(shù)發(fā)達的今天，通過國際互聯(lián)網(wǎng)、網(wǎng)址和保持該網(wǎng)址的服務(wù)器完全可以自動完成企業(yè)的有關(guān)營業(yè)活動，人為因素也就不再是常設(shè)機構(gòu)概念中必不可缺的因素。因此，自動運行的服務(wù)器與企業(yè)員工操作的服務(wù)器都可以構(gòu)成常設(shè)機構(gòu)。
第四，服務(wù)器進行的活動不屬于準(zhǔn)備性或輔的活動。盡管人為因素已不再是常設(shè)機構(gòu)概念中必不可缺的因素，但有一點必須肯定的是，該服務(wù)器從事的必須是非準(zhǔn)備性或非輔的工作。是否為準(zhǔn)備性、輔工作的判定應(yīng)該根據(jù)OECD范本第5條第4款明確列舉的四種不構(gòu)成常設(shè)機構(gòu)的“準(zhǔn)備性”及“輔”情形。但是，究竟如何認定，還必須根據(jù)某一活動在整個企業(yè)活動中的地位具體分析。如果固定營業(yè)場所的經(jīng)營目的與整個企業(yè)的總經(jīng)營目的相同。那么，其所從事的就不是“準(zhǔn)備性”及“輔”營業(yè)活動。
’一般而言，就那些通過國際互聯(lián)網(wǎng)銷售其產(chǎn)品的企業(yè)而言，雖然操作服務(wù)器本身并非它們所要從事的營業(yè)活動，但是這類企業(yè)在某個確定地點操作服務(wù)器這一事實并不能一概認定為該項活動屬于準(zhǔn)備性質(zhì)或輔質(zhì)的活動，而需要根據(jù)這類企業(yè)所從事的營業(yè)活動性質(zhì)去判斷它們通過建立在上述地點的服務(wù)器所從事的有關(guān)具體活動的性質(zhì)。具體而言，對于從事間接電子商務(wù)的企業(yè)，服務(wù)器與網(wǎng)址僅是一種通訊工具，因而可以認定其所從事的是準(zhǔn)備性或輔活動；而對于從事直接電子商務(wù)的企業(yè)，發(fā)送訂單、接受客戶訂單和支付、庫存和發(fā)送數(shù)字化產(chǎn)品和服務(wù)等一系列活動全部在國際互聯(lián)網(wǎng)上自動完成，其所完成的營業(yè)活動較有可能被認定構(gòu)成企業(yè)的主要和重要的活動。
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正文：
法律援助是司法行政機關(guān)改善民生、服務(wù)民生的一項“民心工程”。法律援助案件質(zhì)量是法律援助事業(yè)的生命線，關(guān)系法律援助事業(yè)的健康發(fā)展，關(guān)系到法律援助制度法治、平等、公正等基本價值的實現(xiàn)，隨著法律援助的不斷宣傳和普及，法律援助已逐漸被人們了解，受援的當(dāng)事人對法律援助服務(wù)質(zhì)量要求越來越高，是當(dāng)前法律援助工作者面臨亟待解決的問題。
當(dāng)前一些地方給法律援助下達目標(biāo)和任務(wù)，著重從法律援助的數(shù)量來考核法律援助工作，導(dǎo)致了法律援助機構(gòu)追求法律援助的數(shù)量，而忽視了法律援助的服務(wù)質(zhì)量，影響了法律援助的健康發(fā)展。
法律援助中心承擔(dān)了法律援助接待咨詢、受理、審查、指派法律援助案件、法律援助案件信息的錄入及法律援助的指導(dǎo)、管理等工作，有限的人員只夠忙于應(yīng)付日常事務(wù)，對法律援助辦案質(zhì)量就缺乏足夠的、有效的監(jiān)督。
法律援助工作者法律知識不夠熟練。不能很好地將法律知識運用到法律援助案件中，在案件辦理中，致使定性不準(zhǔn)、適用法律關(guān)系錯誤，從而影響了法律案件的質(zhì)量。法律援助工作者還缺乏專業(yè)知識，辦好一個案件除必備的法律專業(yè)知識和技能外，還要具有一定的經(jīng)濟、文化、教育、家庭、心理、醫(yī)療等方面的知識和較豐富的社會經(jīng)驗，如醫(yī)患糾紛這些年逐漸增多，而從事這塊的專業(yè)的法律援助人員少，擅長打醫(yī)療官司的律師又不多，一定程度上影響了此類案件的質(zhì)量。
法律援助案件的服務(wù)質(zhì)量貫穿案件的始終，從法律援助的受理、當(dāng)事人的見面談話、調(diào)查取證、出庭等方方面面，都涉及法律援助服務(wù)案件質(zhì)量，必須重視。有的法律援助工作者對簡單案件的，沒有從全方位來考慮法律援助的服務(wù)質(zhì)量，單憑自己的經(jīng)驗來辦理，與援助當(dāng)事人見面交談少，風(fēng)險告知簡單、調(diào)查取證不夠仔細，庭前審查證據(jù)流于形式，導(dǎo)致準(zhǔn)備不充分、倉促上陣，臨時出庭、臨時辯護。如果法律援助工作者只注重一方面，而忽視了其他方面，都會影響法律援助服務(wù)質(zhì)量，甚至導(dǎo)致援助當(dāng)事人投訴。因此，強化法律援助工作人員法律援助責(zé)任意識教育，不論簡單或復(fù)雜的案件，法律援助工作人員都要認真負責(zé)，心中都要樹立法律援助服務(wù)質(zhì)量的責(zé)任認識，杜絕重形式、走過場、敷衍了事的現(xiàn)象。
法律援助案件的補貼普遍低，一些案件的補貼費不夠承辦人的交通費、證據(jù)的復(fù)印費，在一定程度上影響法律援助工作者辦案的服務(wù)質(zhì)量。
根據(jù)以上存在的現(xiàn)象和原因，為了使法律援助這項民心工程健康發(fā)展，我認為應(yīng)從以下幾方面來提高法律援助服務(wù)質(zhì)量。
一是建立以基層司法所為補充的法律援助隊伍?；鶎铀痉ㄋ苯用嫦虺鞘薪值馈⑥r(nóng)村，法律援助是司法所的一項重要工作，司法所的工作人員是司法行政機關(guān)的工作人員，工資收入有保障，不像律師事務(wù)所、法律服務(wù)所人員靠服務(wù)的案件來生存。因此，應(yīng)把基層司法所的人員全部納入法律援助隊伍中，鼓勵司法所工作人員辦理法律援助案件。
二是建立法律援助專職律師隊伍。法律援助專職律師是指在政府設(shè)立的法律援助機構(gòu)中執(zhí)業(yè)的律師，是法律援助機構(gòu)的正式工作人員。他們與社會律師的區(qū)別是有工資收入，不靠辦案收費生存，他們的職責(zé)就是為受援人服務(wù)，辦理法律援助案件，避免社會律師為追求經(jīng)濟效益而對法律援助案件敷衍、不負責(zé)的現(xiàn)象。因此，有必要建立法律援助專職律師隊伍。
法律援助中心是法律援助的管理和指導(dǎo)機關(guān)，法律援助中心應(yīng)定期開展由律師、基層法律服務(wù)工作者、法律援助工者參加的以法律援助職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律為內(nèi)容的教育和培訓(xùn)，嚴肅法律援助的各項制度和紀律。
1、建立質(zhì)量評估制度
法律援助機構(gòu)定期對法律援助案件進行集中評估，對具體案件作出優(yōu)秀、合格、不合格的評定，對不合格的案件，對評估一件不合格的案件，由法律援助承辦人作出書面意見，二件不合格的，給予法律援助承辦人告誡，三件不合格的，取消承辦法律援助案件資格。
2、加強案件過程的監(jiān)督
首先一次性告知。以書面的形式告知受援人和法律援助案件承辦人員的權(quán)利義務(wù)和監(jiān)督電話等；其次跟蹤辦案進程。法律援助中心由專人通過電話或其他方式向受援人了解案件進展情況，發(fā)現(xiàn)問題及時糾正；三是建立承辦人員報告制度。承辦人員在開庭前或定期就證據(jù)收集情況、（或辯護）的主要觀點、案情分析意見等內(nèi)容向法律援助中心報告；四是出席旁聽審理。每月有計劃地隨機抽查部分案件參與旁聽，通過個案的有效監(jiān)督普遍的警示作用；五是建立重大疑難案件集體討論制度。對在受理群體性法律援助案件、有較大影響的疑難、復(fù)雜法律援助案件，實行案件集體討論，對案件進行分析研究，在分析研究中準(zhǔn)確確定案件當(dāng)事人主體、法律關(guān)系、法律的適用，確定承辦方案，確保辦案的質(zhì)量和效果。
3、注重辦結(jié)案件管理
一是審查案卷。查看卷中材料是否齊全、談話筆錄、調(diào)取證據(jù)是否符合要求，起（上）訴述、答辯狀、詞、辯護詞等法律文書使用法律是否正確等；二是回訪當(dāng)事人。采用案件質(zhì)量跟蹤卡、法律案件回訪單等形式，對法律援助人員辦理法律援助的辦理程序、服務(wù)質(zhì)量、事實認定、應(yīng)用法律等問題向受援人征求意見和進行跟蹤監(jiān)督；三是走訪案件的承辦機關(guān)。定期走訪聽取他們對法律援助承辦人員的意見和建議，及時改進工作方法，提高辦案質(zhì)量。
為充分調(diào)動法律援助人員注重法律服務(wù)質(zhì)量的積極性，法律援助機構(gòu)制定法律援助案件質(zhì)量評定標(biāo)準(zhǔn)，法律援助機
構(gòu)建立案件補貼與案件服務(wù)質(zhì)量掛鉤的辦法。根據(jù)案件辦理情況，對承辦人員的辦案質(zhì)量進行評估，確定優(yōu)秀、合格、不合格的質(zhì)量等級。對質(zhì)量不合格的法律援助案件下調(diào)案件補貼40％，對質(zhì)量優(yōu)秀的法律援助案件上調(diào)案件補貼30％，用質(zhì)量評比和獎勵處罰制度來提高法律援助服務(wù)質(zhì)量。法律援助機構(gòu)要定期對辦理的法律援助案件的服務(wù)質(zhì)量通報，結(jié)合法律援助案件檢查評比的結(jié)果，服務(wù)質(zhì)量好的案件，予以表揚；對服務(wù)質(zhì)量不好的案件，予以通報批評，責(zé)令法律援助人員提出書面的整改措施，防止再次發(fā)生。
法律援助機構(gòu)應(yīng)從案件的受理、辦理的程序、與當(dāng)事人的交談技巧和語言、怎樣進行風(fēng)險告知、證據(jù)的收集審查及法律知識對法律援助人員進行專業(yè)的業(yè)務(wù)培訓(xùn)，培訓(xùn)的方式要多樣化，注重實際效果。
0引言
隨著化石燃料的消耗及全球?qū)Νh(huán)境問題的關(guān)注，可再生能源的開發(fā)利用迫在眉睫[1]。太陽能作為最有利用價值的可再生能源，已經(jīng)得到世界各國家越來越多的關(guān)注。但是，外界環(huán)境是不斷變化的（如溫度、日照等），為了最大效率的利用太陽能，必須對光伏陣列進行最大功率點跟蹤。目前，最大功率點跟蹤（Maximum Power Point Tracking,簡稱MPPT）的方法很多，如恒定電壓法，擾動觀察法，增量電導(dǎo)法，模糊控制法，滯環(huán)比較法[1-5]等等，但不同的控制方法在實際應(yīng)用中存在不同的優(yōu)缺點。在對幾種常見的MPPT方法進行分析的基礎(chǔ)上，綜合恒定電壓法和滯環(huán)比較法的優(yōu)點，提出一種改進啟動特性的MPPT方法。利用這種方法，能顯著提高跟蹤速度和精度。
1 光伏電池的等效模型及特性
2.1光伏電池等效模型
光伏電池單元的等效電路模型如圖1所示。其中，為光生電流物理論文，它正比于光伏電池的面積和入射光的強度。為無光照下的類似于二極管的暗電流。為串聯(lián)電阻，為并聯(lián)電阻，一般很小，而很大。
圖1 光伏電池等效模型
（2.1）
為光生電流，為二極管飽和電流，為光伏電池工作電流，為電子電荷，為光伏電池工作電壓，K為波爾茲曼常數(shù)，T為絕對溫度，A為二極管特性因子。
理想情況下，，為零，為無窮大，A=1，則式（2.1）簡化為：
（2.2）
當(dāng)=0時，可以得到太陽能電池的開路電壓
（2.3）
2.2光伏電池的特性
光伏電池的輸出電壓和電流受光照強度和溫度的變化而變化。一定光照強度下，光伏電池的I-V特性曲線和P-V曲線分別如圖2和圖3所示:
圖2 光伏電池的I-V特性曲線
圖3 光伏電池的P-V特性曲線
圖中所示即為最大功率點工作位置，由圖可知，太陽能光伏電池具有明顯的非線性。
光伏電池在同一溫度(T)不同日照(S)下的I-V和P-V特性曲線分別如圖4和5所示。由圖可知，光伏電池的輸出功率隨光強增加而增大（S1<S2<S3）。
圖4 不同日照下的I-V曲線
圖5 不同日照下的P-V曲線
光伏電池在同一日照(S)不同溫度(T)下的I-V和P-V特性曲線分別如圖6和7所示。由圖可知，光伏電池的輸出功率隨溫度的增加而降低（T1<T2<T3）。
圖6 不同溫度下的I-V曲線
圖7 不同溫度下的P-V曲線
3改進算法的原理
擾動觀察法是目前應(yīng)用最廣泛的一種控制算法。它主要通過比較前后2次功率大小來決定擾動的方向。具有原理簡單，控制易實現(xiàn)等優(yōu)點，然后振蕩現(xiàn)象和電壓崩潰現(xiàn)象是其固有缺陷[6]。
增量電導(dǎo)法主要是通過判斷的正負來決定擾動的方向，其實是擾動觀察法的一種變形。增量電導(dǎo)法完全消除了擾動觀察法的振蕩現(xiàn)象，但仍存在電壓崩潰現(xiàn)象。由于其算法復(fù)雜，對測量精度要求較高，成本較大，固很難被廣泛使用。
固定電壓法的原理是太陽能電池在最大功率點處的電壓和開路電壓有個近似比例關(guān)系，而且這個比例系數(shù)(一般為0.76)在外界日照和溫度等變化時，它近乎不變。通過測量電池板的開路電壓來調(diào)節(jié)工作電壓，從而找到最大功率點。這種方法控制簡單，設(shè)備成本低，然跟蹤精度低，誤差較大。
滯環(huán)比較法是為了克服擾動觀察法在最大功率點處的振蕩現(xiàn)象和電壓崩潰現(xiàn)象而提出的。它能夠在外界環(huán)境劇烈變化時不作任何動作物理論文，而只在環(huán)境穩(wěn)定時才進行跟蹤。但滯環(huán)比較法必須讓比較的三點都在最大功率點附近，且擾動步長大小難以確定。
通過對幾種控制算法的分析可知。滯環(huán)比較法能夠消除振蕩現(xiàn)象和電壓崩潰現(xiàn)象，但要求A、B、C三點都在最大功率點附近。而固定電壓法結(jié)構(gòu)簡單，成本低，能夠快速找到最大功率點，但跟蹤精度不夠。一種更好的算法是綜合這2種方法的優(yōu)點，前期使用固定電壓法迅速找到最大功率點，后期使用滯環(huán)比較法提高控制精度。這樣系統(tǒng)具有最優(yōu)的啟動特性，啟動速度快而平穩(wěn)，功率單調(diào)增加，不會出現(xiàn)波動現(xiàn)象。具體原理如圖8所示：
圖8雙重算法示意圖
改進算法先測量光伏陣列的開路電壓，乘以系數(shù)0.8，得到一個參考電壓。首先讓系統(tǒng)以恒定電壓法啟動，擾動量為，并不斷記錄下當(dāng)前光伏陣列的工作電壓，并與參考電壓比較，當(dāng)當(dāng)前工作電壓與參考電壓誤差絕對值大于設(shè)定參數(shù)時，則繼續(xù)以的擾動量增大電壓，直到當(dāng)前工作電壓與參考電壓誤差絕對值小于設(shè)定參數(shù)，例如圖3.1中的D點，系統(tǒng)即認為恒定電壓法控制結(jié)束，系統(tǒng)已經(jīng)到達了最大功率點附近。這就是第一階段的恒定電壓法控制。
當(dāng)系統(tǒng)到達D點，改用滯環(huán)比較法控制，并記錄下此時的電壓值和電流值，計算出相應(yīng)的功率。系統(tǒng)改用較小擾動量，以提高跟蹤精度。此時圖3.1中D點功率即為滯環(huán)比較法中的，連續(xù)2次增加擾動，并分別記錄下相應(yīng)的電壓值和電流值，計算出各自的功率，其值分別為滯環(huán)比較法中的和。再通過滯環(huán)比較法中、、三點功率的比較確定具體的擾動方向，直到系統(tǒng)工作在最大功率點。這是第二階段的滯環(huán)比較法控制。
若此時始終讓系統(tǒng)工作在第二階段，則當(dāng)外界光照和溫度發(fā)生變化時，系統(tǒng)仍然以滯環(huán)比較法進行控制，由于設(shè)定的滯環(huán)比較法步長較小，所以很難快速地跟蹤到新的最大功率點。為能夠適應(yīng)外界環(huán)境的變化物理論文，我們需要重新啟用恒定電壓法迅速找到最大功率點的近似位置，再轉(zhuǎn)至滯環(huán)比較法。為此，我們?yōu)橄到y(tǒng)設(shè)置了定時器。當(dāng)定時時間到時，系統(tǒng)重新采集光伏陣列的開路電壓，并得到新的參考電壓，并重新運用恒定電壓法快速跟蹤新的最大功率點。為避免因不斷切換控制算法而帶來較大的功率損失，定時器定時時間可為分鐘級別。這就是第三階段的定時跳轉(zhuǎn)階段。
改進算法前期使用恒定電壓法及較大步長大大提高了跟蹤速度，后期使用滯環(huán)比較法及較小步長，旨在提高控制精度，減少功率損失。
4仿真結(jié)果分析
為通過比較說明改進算法的可行性和優(yōu)越性，本文在Matlab/Simulink環(huán)境下分別對改進算法及常用的擾動觀察法進行了仿真研究。2種算法的功率輸出波形分別如圖9和10所示：
圖9擾動觀察法功率輸出波形
圖10 改進算法功率輸出波形
由圖9和10比較可知，擾動觀察法在最大功率點處上下波動，穩(wěn)定后輸出功率平均值為248W，穩(wěn)定時間為0.045s。而改進算法穩(wěn)定后為一條平滑的直線，穩(wěn)定時間為0.038s，穩(wěn)定后輸出功率為249.2W。
5結(jié)論
本文采用改進算法對光伏系統(tǒng)中最大功率跟蹤進行了研究，并通過與傳統(tǒng)算法進行仿真比較。由仿真比較可知，改進算法啟動過程平穩(wěn)，具有跟蹤速度快，跟蹤精度高的特點。它完全消除了擾動觀察法固有的振蕩現(xiàn)象和電壓崩潰現(xiàn)象，具有較大的優(yōu)越性。
參考文獻
[1]Park,sang-Soo(Departmentof Electrical Engineering,Changwon Mational University Korea,Republicof);Jindal Amit Kumar;Gole Aniruddha M;Park,Minwon;Yu In-Keun Source:CanadianConference on Electrical and Computer Engineering,p720-724,2009,2009 Canadian
一、緒論
隨著中國加入WTO，中國的律師服務(wù)行業(yè)也同時面臨改革開放的機遇與挑戰(zhàn)。不僅僅外國的律師事務(wù)所與公司可以進入中國的法律服務(wù)市場，而且中國的律師事務(wù)所也可以進入外國的法律服務(wù)市場，從而增強與國際法律服務(wù)相互互動的機會。中國的法律服務(wù)市場也有原來單一的內(nèi)需拉動轉(zhuǎn)變?yōu)閮?nèi)外互需的驅(qū)動型。目前已經(jīng)有一百多家的外國的律師事務(wù)所走進中國，他們紛紛在北京、上海、廣州等經(jīng)濟發(fā)達的城市設(shè)立各類形式的代表處。他們利用他們手里雄厚的資金優(yōu)勢、科學(xué)的管理制度，誘人的薪酬制度等在中國吸收大量優(yōu)秀的高素質(zhì)的法律人才，這相對于中國的律師事務(wù)所而言無異于人才的流失，同時對于中國律師事務(wù)所在中國的發(fā)展也是一個極大的挑戰(zhàn)。截止到2008年底，中國共有14425家律師事務(wù)所，其中有28家的律師數(shù)量超過101人以上，有149家的律師數(shù)量在51人到100人之間，有471家的律師數(shù)量在31人到50人之間，其余的13777家的律師數(shù)量都在30人及以下。到2009年，中國30人以下的律師事務(wù)所的數(shù)量占據(jù)所有律師事務(wù)所的百分之九十五。到2010年，中國的律師事務(wù)所已經(jīng)上升到1.69萬家之多，執(zhí)業(yè)律師20.4萬人左右。中國律師事務(wù)所的數(shù)量主要以中小型為主，數(shù)量比較龐大，但是由于資金投入有限、律師人員隊伍的建設(shè)與管理不是很科學(xué)有效、律師事務(wù)所的業(yè)務(wù)量或案源不是太充分等原因，導(dǎo)致其在中國的發(fā)展受到嚴重的制約。
二、文獻概覽
標(biāo)題：“律師成員的素質(zhì)、律師成員的穩(wěn)定性、市場業(yè)務(wù)量、律師事務(wù)所的內(nèi)部管理制度與中國中小型律師事務(wù)所的發(fā)展程度”之間的關(guān)系。
張引馳（2010）在中國的“黑律師”一般是指受過法律教育，掌握一定的法學(xué)理論和法律技藝，但是沒有通過律師考試或通過考試后并沒有取得執(zhí)業(yè)資格證書的，通過加入其它律師事務(wù)所進行執(zhí)業(yè)的“黑牌律師”，他們對外多以律師助理自稱。雖然中國訴訟法規(guī)定公民可以把訴訟權(quán)委托給人或親屬執(zhí)行，但是在目前中國的司法實踐中，對這種與被的關(guān)系，根本無法進行資格審查，這就為資格不良、素質(zhì)低下的黑牌提供極大的空間。這些黑牌律師在從事法律服務(wù)謀取經(jīng)濟利益后，不但不向國家繳納任何的稅款，而且還擾亂了法律服務(wù)市場的正常秩序，這對于中國律師事務(wù)所的發(fā)展自然也造成嚴重的不良影響。曲伶俐（2002）為適應(yīng)中國律師業(yè)國際化和專業(yè)化競爭的趨勢，提高法律服務(wù)的質(zhì)量，需要在律師產(chǎn)業(yè)化的道路上扶持和大力培養(yǎng)一批律師事務(wù)所以具有國際水平，從而發(fā)揮榜樣的作用以促進中國律師事務(wù)所規(guī)?；?jīng)營。雖然中國社會從整個律師行業(yè)的規(guī)?；嵌葋砜?，法律服務(wù)市場是巨大的，但十分缺乏高素質(zhì)高水平的法律服務(wù)者和高素質(zhì)的律師隊伍，導(dǎo)致中國律師事務(wù)所在國際法律服務(wù)市場的競爭環(huán)境中處于劣勢。中國只有形成市場競爭力、提高律師行業(yè)的整體水平、建立高水平高素質(zhì)的律師隊伍、擴大規(guī)模，才可能進一步的開拓法律服務(wù)市場。中國中小型律師事務(wù)所的發(fā)展才有可能進一步的提高。
梁良（2011）在中國除去一些大型的律師事務(wù)所之外，大部分的律師事務(wù)所同外國法律服務(wù)市場的律師事務(wù)所相比，在人員穩(wěn)定性、內(nèi)部管理方面都均處于較低水平階段，可以說是比較的混亂。中國的律師事務(wù)所大部分合作化程度較低、“形合神不合”，律師對于律師事務(wù)所的認同度和忠誠度較低，以及低程度的合作關(guān)系，讓律師事務(wù)所很難進一步的擴大業(yè)務(wù)關(guān)系。陳宜（2010）75%的受調(diào)查的律師事務(wù)所人員非常穩(wěn)定，36%沒有人員的進出，39%每年進出3人以下，為10人以下的大多數(shù)律師事務(wù)所的人員極為穩(wěn)定。約14%的律師事務(wù)所每年進出3-5人，約5%的律師事務(wù)所每年進出5人以上。約占調(diào)查問卷的60%的反饋認為律師事務(wù)所的發(fā)展沒有的影響，調(diào)查問卷的40%左右的反饋認為律師事務(wù)所的發(fā)展受到受到律師事務(wù)所人員流動的影響。根據(jù)調(diào)查顯示在北京有55%的被調(diào)查者認為年輕剛執(zhí)業(yè)的律師很適合在中國中小型律師事務(wù)所的發(fā)展，但是很多中小型律師事務(wù)所認為自己辛辛苦苦用3到4年培養(yǎng)起來的律師助理、年輕律師、實習(xí)律師等剛剛能夠為所里承擔(dān)獨立的工作就會流動到大型的律師事務(wù)所去，從而認為自己是大型律師事務(wù)所的培養(yǎng)基地而抱怨不斷。長期以往，中國的中小型律師事務(wù)所就很難獲得更好的發(fā)展。
李姍（2011）中國大部分中小型律師事務(wù)所必須壓縮在律師事務(wù)所的律師人員隊伍等方面的教育培訓(xùn)及獎勵等工作，因為中小型律師事務(wù)所的資金投入方面不多，否則律師事務(wù)所將無法繼續(xù)存在下去，然而律師事務(wù)所的律師在職業(yè)培訓(xùn)方面的嚴重不足則會進一步妨礙其工作業(yè)務(wù)能力的提高。當(dāng)青年律師日益成為律師事務(wù)所的主力，卻不能夠擔(dān)當(dāng)起律師事務(wù)所所賦予的使命，根本原因還是其本身業(yè)務(wù)水平的問題；無法讓律師事務(wù)所在對外業(yè)務(wù)聯(lián)系、市場開拓等方面取得進步，這也就造成沒有充足的動力之源維持律師事務(wù)所的后繼發(fā)展。律師事務(wù)所的業(yè)務(wù)量越多，事務(wù)所的創(chuàng)收也就越多。事務(wù)所根本的經(jīng)濟來源是對外業(yè)務(wù)量或案源，事務(wù)所的創(chuàng)收越多，對律師的教育激勵上就會有更多的資金投入。目前中國中小型律師事務(wù)所形成一個不良性的循環(huán)，由于先期匱乏投入資金，導(dǎo)致律師事務(wù)所的業(yè)務(wù)量越少、律師事務(wù)所的收入也就越少、則相應(yīng)的培訓(xùn)激勵投入也越是少；反之，律師的培訓(xùn)激勵越是少，則律師事務(wù)所的業(yè)務(wù)量也是越少、律師水平無法提高，這樣就造成目前中國諸多中小型律師事務(wù)所長期徘徊停滯不前的現(xiàn)狀。梁良（2011）市場業(yè)務(wù)量或案源是律師事務(wù)所之所以能夠存在的外在的“物質(zhì)條件”，是律師的生命線。法律服務(wù)市場也是市場經(jīng)濟的必要組成部分，律師事務(wù)所作為法律服務(wù)市場的主體，其必須面臨案源或是市場業(yè)務(wù)量的問題。從某種程度上講，案源的檔次與質(zhì)量反應(yīng)了律師事務(wù)所的品牌與社會地位。在現(xiàn)階段，律師事務(wù)所之間的競爭是接案能力與各種社會關(guān)系的之間的競爭，已經(jīng)不再是單純的辦案能力的競爭。對于中國中小型律師事務(wù)所而言，加強自己的接案能力、擴大案源已經(jīng)成為其能否進一步發(fā)展規(guī)模的關(guān)鍵影響因素。
溫麗媛（2010）中國律師事務(wù)所按照產(chǎn)業(yè)化發(fā)展的要求衡量，其面臨的障礙主要包括：律師事務(wù)所內(nèi)部分工不明確、律師事務(wù)所缺乏產(chǎn)業(yè)化的資本運營機制、律師事務(wù)所的產(chǎn)權(quán)機制與分配機制不完善、律師事務(wù)所的規(guī)模普遍偏小，律師事務(wù)所缺乏職業(yè)的管理人才、缺乏競爭力、管理水平簡單低下，市場營銷、成本核算、利潤管理等管理制度與管理理念。陶光輝（2010）中國的一些中小型律師事務(wù)所在內(nèi)部管理的薪酬的設(shè)計基本缺乏科學(xué)依據(jù)，基本是主管人的主觀經(jīng)驗與感覺，其隨意性很強，往往都是只注重部分崗位的薪酬規(guī)定與約定，基本很少形成書面的形式的制度，更是無從談?wù)擉w系管理。在律師事務(wù)所的激勵方面，完全由律師主觀決定，缺乏透明度，基本也不存在相應(yīng)配套的績效考核體系；同時律師的薪酬高低也與律師事務(wù)所的效益基本沒有任何直接關(guān)系，這樣的內(nèi)部管理制度下的體系根本起不到任何的激勵作用，律師事務(wù)所的員工普遍工作積極性不是太高，這最終會導(dǎo)致律師事務(wù)所業(yè)務(wù)量或案源的流失，從而進一步的影響律師事務(wù)所的發(fā)展。
從上述文獻回顧得知：律師成員的素質(zhì)、律師成員的穩(wěn)定性、市場業(yè)務(wù)量、律師事務(wù)所的內(nèi)部管理制度影響了中國中小型律師事務(wù)所的發(fā)展程度。
三、研究方法與設(shè)計
本論文采用商業(yè)研究方法論中常用的訪談法與定量研究和演繹推理相結(jié)合的研究方法。
第一手的原始數(shù)據(jù)作為本論文的研究數(shù)據(jù)來源，第二手數(shù)據(jù)作為參考資料的來源。
本論文使用的研究工具是參照李克特測量量表形式而編制的調(diào)查問卷。
本論文共發(fā)放調(diào)查問卷300份，分配比例為：執(zhí)業(yè)律師180份、律師助理60份、專業(yè)管理人員60份，有效回收總計286份，有效率為95.3%，誤差率為4.7%，完全符合論文設(shè)計要求。
四、數(shù)據(jù)分析
信度分析：
“北京市中小型律師事務(wù)所發(fā)展程度、律師人員的素質(zhì)、律師人員的穩(wěn)定性、法律服務(wù)市場的業(yè)務(wù)量、律師事務(wù)所內(nèi)部管理制度的Cronbachα系數(shù)值結(jié)果分別是：0.748、0.757、0.754、0.768、0.791，上述信度數(shù)值都大于論文設(shè)計的最低數(shù)值0.6，完全符合研究設(shè)計要求，說明研究數(shù)據(jù)可以采用。
效度分析：
通過對測量工具的結(jié)構(gòu)效度進行因子分析的方式，主成分分析法得出的因子載荷值為0.675-0.780，超過0.5，這表明測量量表中各個題目與其相應(yīng)變量之間均存在較大的相關(guān)性，輔合效度符合論文設(shè)計要求。旋轉(zhuǎn)成份矩陣把本論文的研究變量分為五個成份，基本驗證了本論文測量量表的各題目之間具有相對獨立性，判別效度符合設(shè)計要求。
描述性分析：
總體均值中最高的是律師事務(wù)所的業(yè)務(wù)量（4.1320），其次是中小型律師事務(wù)所發(fā)展程度（3.7588），第三是律師事務(wù)所內(nèi)部管理制度（3.5341），第四是律師人員的素質(zhì)（3.5315），第五是律師人員的穩(wěn)定性（2.9633），其中應(yīng)答者對律師事務(wù)所的業(yè)務(wù)量的評價得分最高，對于律師人員的穩(wěn)定性的評價得分是最低的。
標(biāo)準(zhǔn)差中最高的是律師人員的穩(wěn)定性（1.08458），其次是律師人員的素質(zhì)（0.96491），第三是律師事務(wù)所內(nèi)部管理制度（0.91268），第四是中小型律師事務(wù)所發(fā)展程度（0.85003），第五是律師事務(wù)所的業(yè)務(wù)量（0.68453），其中應(yīng)答者對于律師人員的穩(wěn)定性的意見分歧最大，對于律師事務(wù)所的業(yè)務(wù)量的意見最為集中。
二元相關(guān)（皮爾遜）分析：在顯著性水平為0.01（雙側(cè)）時，自變量“律師人員的素質(zhì)、律師人員的穩(wěn)定性、律師事務(wù)所業(yè)務(wù)量、律師事務(wù)所內(nèi)部管理制度”和因變量“中小型律師事務(wù)所的發(fā)展程度”之間的相關(guān)系數(shù)分別為0.555、0.445、0.596、0.583，介于0.40-0.60之間，說明這四個變量和因變量之間存在正的中等強度的相關(guān)性；所有自變量相互兩者之間的相關(guān)系數(shù)為0.024-0.135之間，均小于0.4的相關(guān)性。
五、 結(jié)論和建議
本論文通過對于相關(guān)研究文獻的概覽和相關(guān)研究數(shù)據(jù)的結(jié)果分析，對北京市中小型律師事務(wù)所發(fā)展的影響因素進行了分析，這對于本論文提出的研究問題給予了回答，并且驗證了研究假設(shè)。即對于“律師人員的素質(zhì)、律師人員的穩(wěn)定性、律師事務(wù)所的業(yè)務(wù)量、律師事務(wù)所內(nèi)部管理制度”與“北京市中小型律師事務(wù)所發(fā)展”之間具有中等強度相關(guān)的研究假設(shè)是成立的。
（1）擴大法律服務(wù)市場調(diào)查研究對象的覆蓋面，使得不同年齡段和社會職業(yè)的研究對象具有更為廣泛的代表性，同時要考慮關(guān)于法律服務(wù)市場的項目在其它地方的相關(guān)研究，讓關(guān)于法律服務(wù)市場方面的研究結(jié)論具有更為普遍的適用性。
（2）建議在以后的研究中實行縱貫相結(jié)合的分析方法，以研究在不同時間、空間，這些因素（包括自變量與因變量）之間的相互作用是如何變化發(fā)展的。
（3）建議在日后多增加一些對中小型律師事務(wù)所發(fā)展有影響的其它因素（自變量）的研究，以降低研究結(jié)論在實踐和理論研究方面的局限性。
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