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時間：2023-08-31 09:21:38
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一、以人為本，恤刑慎罰
如果說，人本主義是對人的存在的思考，對人的價值的關(guān)注以及對人類命運(yùn)的把握與探索的話，那么法治就是對人的存在、價值、命運(yùn)的思考和探索過程中的產(chǎn)物。綜觀近代以來，西方國家逐漸確立法律至上，并以法制約政黨、政府權(quán)力而保障個人自由權(quán)利的法治過程，就不難發(fā)現(xiàn)這一傳統(tǒng)的形成與西方以人為中心的人本主義思想具有一種內(nèi)在的、必然的聯(lián)系，西方文明，無論是精神還是制度，都是伴隨著人的價值的不斷發(fā)現(xiàn)逐步向前演進(jìn)的，也即在人的價值發(fā)現(xiàn)過程中形成了西方的人本主義精神和法治。
中國傳統(tǒng)文化也具有人本主義的因素，它是中國古代法制與法文化的哲學(xué)基礎(chǔ)，它也有其自身產(chǎn)生和發(fā)展的過程。夏人尊奉天命、尊事鬼神，以天命為政權(quán)的來源，以祭祀鬼神求得天命的眷顧，而對于人的價值和尊嚴(yán)較少關(guān)注，不注重民心向背，最終導(dǎo)致了滅亡。繼之而起的周汲取歷史的教訓(xùn)，認(rèn)識到“天命靡常”、“皇天無親”，天命是難以控制的，而民心的向背卻是可以把握的，因此“敬德”、“保民”、“以德配天”的思想得以產(chǎn)生。周人認(rèn)為天命與民心是一致的，“民之所欲，天必從之”，要想獲得天命的支持，就必須要從民之所欲，人的作用和地位得到了提升。春秋戰(zhàn)國的亂世更是彰顯了民心向背與國運(yùn)興衰之間的關(guān)聯(lián)。隨后通過儒家“仁學(xué)”思想的總結(jié)和發(fā)揮，中國傳統(tǒng)文化由“神本位”向“人本位”轉(zhuǎn)化。這一過程雖然沒有如西方人本主義產(chǎn)生過程中那樣附帶產(chǎn)生了“法治”傳統(tǒng)，相反產(chǎn)生了“人治”的傳統(tǒng)，但是在這一過程中因?yàn)槲幕瘜?ldquo;人”的認(rèn)同和重視，產(chǎn)生了一些可以為今天法治建設(shè)借鑒的愛惜生命、寬仁慎刑的思想。
（一）衿恤老幼婦殘
基于“惟人萬物之靈”的認(rèn)識，中國的傳統(tǒng)文化中對弱勢人群的關(guān)注和衿恤很早就已出現(xiàn)并成熟?！抖Y記》中的“大道之行也，天下為公。選賢與能，講信修睦，故人不獨(dú)親其親，不獨(dú)子其子，使老有所終，壯有所用，幼有所長，衿寡孤獨(dú)廢疾者，皆有所養(yǎng)”（《禮記·禮運(yùn)》）是中國知識分子耳熟能詳?shù)慕?jīng)典。反映先秦時期理想政治的《周禮》中也主張以慈幼、養(yǎng)老、振窮、恤貧、寬疾以及安富六大舉措來養(yǎng)民豍。《管子·入國》篇更是強(qiáng)調(diào)要“行九惠之教，一曰老老、二曰慈幼、三曰恤孤、四曰養(yǎng)疾、五曰合獨(dú)、六曰問病、七曰通窮、八曰振困、九曰接絕”。這些思想也很大程度上反映到了立法中。就刑罰方面來講，對于老、幼、婦女以及殘疾人犯罪法律予以優(yōu)待。《唐律疏議·名例律·老小及疾有犯》：“諸年七十以上、十五以下及廢疾，犯流罪以下收贖……八十以上、十歲以下及篤疾，犯反逆、殺人應(yīng)死者，上請。盜及傷人者，亦收贖，余皆勿論……九十以上、七歲以下，雖有死罪，不加刑。”婦女在刑罰上一般都會比照男子減輕用刑，如歷代對女性犯罪都適用贖刑。所謂贖刑是用金錢代替勞役的一種替代處罰，由于可以免除犯人本身的勞役而使其獲得自由，被看作是法律賦予特殊主體的一種特權(quán)。婦人贖刑比較早的在漢代就有所使用。“漢令甲：女子犯罪作如徒六月，顧山遣歸。師古注曰：謂女徒論罪已定，并放歸家，不親役之；但令一月出錢三百，以雇人也。”豎俗稱“女徒顧山”。自此以后，女性犯罪常用贖刑。《晉律》還規(guī)定女刑之贖減男贖之半。“諸應(yīng)收贖者皆月入中絹一匹，老小女人半之。”豏唐宋律五刑普遍適用贖刑，但對女性的優(yōu)待只體現(xiàn)在特殊的流刑和牽連犯罪的情況下。但是到了明代對婦女犯罪又開始廣泛適用贖刑了。
（二）死刑復(fù)奏
儒家認(rèn)為“人者萬物之靈”、“天地之性人為貴”，因此理政司法務(wù)在減少死刑，統(tǒng)治者以死刑實(shí)際執(zhí)行人數(shù)之少來判定社會的安定與皇帝的仁德。至少在漢代，法律上要求死刑案犯在執(zhí)行前必須經(jīng)復(fù)核程序，且要由皇帝親自勾決才能執(zhí)行死刑，違者治罪。《唐律疏議·斷獄律》規(guī)定：“諸死罪囚，不待覆奏報下而決者，流二千里。即奏報應(yīng)決者，聽三日乃行刑，若限未滿而行刑者，徒一年；即過限，違一日杖一百，二日加一等。”后又改三復(fù)奏為五復(fù)奏。唐以后，宋元明清各朝基本沿襲唐制，清朝死刑執(zhí)行前實(shí)行秋審會審制，對于保護(hù)人命糾正錯案起到了一定的作用。
二、明德修身，注重教化
按照亞里士多德的觀點(diǎn)，法治的一個基本內(nèi)涵是“法律至上”。但是法律并不是解決社會問題的唯一手段，如果該社會僅以法律作為控制和調(diào)節(jié)的唯一手段，就會喪失自我組織和自我完善的能力。社會生活本身也就會失去活力和情趣。這正是西方的法治在后現(xiàn)代社會中顯露出來的重要缺陷之一。這一缺陷的彌補(bǔ)，有賴于道德等社會規(guī)范在社會生活中的重新定位。只有道德與法律的結(jié)合，才能創(chuàng)造出一個既合理合情又合法的有機(jī)社會。
中國傳統(tǒng)文化，特別是以儒家思想為主導(dǎo)的中國傳統(tǒng)法律文化為了達(dá)到理想的社會治理效果，特別強(qiáng)調(diào)統(tǒng)治者的道德修養(yǎng)，有德無德是判斷一個君主賢與不賢的主要標(biāo)準(zhǔn)，也是國家法令能否得到貫徹實(shí)施的關(guān)鍵，甚至是國家治亂興衰之所系。孔子說：“為政以德，譬如北辰，居其所而眾星拱之。”（《論語·為政》）又說：“君子之德風(fēng)，小人之德草，草上之風(fēng)必偃。”（《論語·顏淵》）甚至認(rèn)為“善人為邦百年，亦可以勝殘去殺”。（《論語·子路》）強(qiáng)調(diào)統(tǒng)治者的德行在國家治理中的重要作用。對于法令的執(zhí)行也是同樣，執(zhí)行者的品行起到關(guān)鍵性的作用，即所謂“其身正，不令而行；其身不正，雖令不從。”（《論語·子路》）這些思想無疑對道德敗壞、腐敗滋生的當(dāng)今社會的法治建設(shè)具有借鑒作用。
轉(zhuǎn)貼于
在德治思想的指導(dǎo)之下，傳統(tǒng)法律文化特別注重對民眾的道德教化，認(rèn)為“德禮為政教之本，刑罰為政教之用”，主張用道德來引導(dǎo)民眾的言行，培養(yǎng)人們的惻隱之心、羞惡之心、恭敬之心、是非之心，使之以犯罪為恥并能夠自覺為善從而實(shí)現(xiàn)對犯罪的預(yù)防達(dá)到社會治理的目的。
當(dāng)前的社會，民眾的是非之心、廉恥之心幾乎到了崩潰的邊緣，任何損人利己、傷天害理的行為只要有利益的驅(qū)使都會出現(xiàn)，食品領(lǐng)域的毒奶粉、毒膠囊、毒豆芽等等都是社會道德淪喪的表現(xiàn)。面對這些問題，傳統(tǒng)文化中對道德教化的重視在今天的社會尤其值得提倡。通過政府推動的方式加強(qiáng)道德建設(shè)，轉(zhuǎn)而致力于社會文化底蘊(yùn)的塑造，以及更深層的社會心理、觀念的變革，是一條中國特色的法治現(xiàn)代化道路。“中國實(shí)現(xiàn)法治的過程，在本質(zhì)上也是一個以法治文化精神重構(gòu)中華民族文化精神的過程”。豐
三、追求和諧，調(diào)處息訟
《禮記·中庸》曰：“發(fā)而皆中節(jié)謂之和”，“中也者，天下之大本也；和也者，天下之達(dá)道者。”這個“和”就是和諧，圣人之所以制禮作樂，其目的就在于實(shí)現(xiàn)社會的和諧。“和”是儒家思想的基本精神，“禮之用，和為貴，先王之道斯為美”，（《論語·學(xué)而》）表達(dá)了儒者對和的認(rèn)同和追求。儒家認(rèn)為和諧包括天道自然和諧、天人和諧以及人人和諧。特別是人與人之間的和諧，對于國家的安定和個人的幸福尤為重要。要達(dá)到人與人之間的和諧就必須互諒互讓，“克己復(fù)禮”，“己所不欲，勿施于人”，盡量避免糾紛的發(fā)生，也即孔子所說的：“聽訟，吾尤人也，必也使無訟乎！”（《論語·顏淵》）即使發(fā)生了糾紛也力圖避開司法程序，通過調(diào)解的手段來解決問題。
中國傳統(tǒng)法律文化源遠(yuǎn)流長、自成體系、博大精深，時至今日，仍在影響和制約著中國法制現(xiàn)代化的進(jìn)程。中國傳統(tǒng)法律文化是一座巨大的思想寶庫，它對當(dāng)前我國的法治建設(shè)既有積極影響，也有消極影響，我們應(yīng)當(dāng)“取其精華，棄其糟粕”，把那些積極向上的因素融入到當(dāng)代中國法律文化中來，為建設(shè)社會主義法治國家服務(wù)。
【關(guān)鍵詞】
傳統(tǒng)法律文化；法治建設(shè)；影響
一、中國傳統(tǒng)法律文化的界定與內(nèi)涵
“中國傳統(tǒng)法律文化是在古代中國特定的社會歷史條件下生成和發(fā)展起來的”，是中華民族幾千年來形成的法律思想觀念價值體系，是數(shù)千年一脈相承的法律實(shí)踐活動及其成果的統(tǒng)稱。中國傳統(tǒng)法律文化歷史劃分時期可以說是從夏商時期到清末，中國典型的農(nóng)業(yè)社會下形成的法律文化。它的出現(xiàn)及形成是在夏商和春秋戰(zhàn)國時期，這一時期在法制起源上長期有著“始于兵”、“師出以律”等說法。這表明最早的法是脫胎于軍事活動中的軍法，這也是最初的法律。
法律文化是由社會物質(zhì)生活條件所決定的法律意識形態(tài)以及與此相適應(yīng)的法律制度、組織、機(jī)構(gòu)的總稱。正如孟德斯鳩認(rèn)為，“他們的風(fēng)俗代表他們的法律，而他們的禮儀代表他們的風(fēng)俗?！敝袊鴤鹘y(tǒng)法律文化是中國傳統(tǒng)文化的重要組成部分，中國傳統(tǒng)法律文化是中國幾千年來法律實(shí)踐活動及其成果的統(tǒng)稱，具有高度穩(wěn)定性和持續(xù)性的法律文化作為一種文化現(xiàn)象的法律，是人類活動的對象性結(jié)果，凝結(jié)著人們在活動中所表現(xiàn)出來的主觀力量和才能。要正確認(rèn)識、繼承和發(fā)揚(yáng)傳統(tǒng)法律文化，必須首先要認(rèn)清、把握傳統(tǒng)法律思想的精神實(shí)質(zhì)所在。
二、中國傳統(tǒng)法律文化對法治現(xiàn)代化的影響
（一）中國傳統(tǒng)法律文化對法治現(xiàn)代化的積極影響
（1）執(zhí)法公平、公正的思想。在中國傳統(tǒng)法律文化中，法家的“法治”思想非常引人注目，法家的思想家們認(rèn)為法具有普適性，應(yīng)對所有的人一視同仁。其最有價值的思想是“法不阿貴”、“刑無等級”、“不別親疏”的執(zhí)法公正、公平的思想。
（2）傳統(tǒng)法律文化中的德治精神為當(dāng)今法治建設(shè)所必需。法律和道德作為兩種不同的社會調(diào)整方式，是緊密聯(lián)系的。首先，法律和道德互相滲透?！胺ㄘ灤┲赖戮?，即許多法律規(guī)范是根據(jù)道德規(guī)范制定的。道德的許多內(nèi)容又是從法律中汲取的?！逼浯?，法律和道德相互制約，“道德通過對法的某些規(guī)定的公正性和公正程度的評價，促使法的改、廢、立，使其符合統(tǒng)治階級（或人民）的利益保持法的倫理方向。法則通過立法和司法，促使道德規(guī)范的完善和道德的發(fā)展?！?/p>
（3）“無訟息爭”與現(xiàn)代社會的調(diào)解機(jī)制?！盁o訟”就是中國傳統(tǒng)社會中人們對于秩序和穩(wěn)定追求的集中體現(xiàn)，而“秩序意味著在社會生活中存在某種程度的關(guān)系的穩(wěn)定性、進(jìn)程的連續(xù)性，意味著人們對自己的行為、自己的生活有著較為確定的預(yù)期”。在這種情況下，傳統(tǒng)文化中所追求的秩序價值就有了現(xiàn)實(shí)的意義。而“低頭不見抬頭見”的熟人社會仍是21世紀(jì)國人重要的生活模式?！百F和尚中”的傳統(tǒng)仍然有著深厚的社會基礎(chǔ)。我國現(xiàn)行的人民調(diào)解制度是人民群眾的創(chuàng)舉，也是我國古代的調(diào)解制度的一種繼承和發(fā)揚(yáng)。不僅可以維護(hù)當(dāng)事人原本良好的人際關(guān)系，更重要的可以防止矛盾的進(jìn)一步激化。
（二）中國傳統(tǒng)法律文化對法治現(xiàn)代化的消極影響
（1）對公民權(quán)利意識的消極影響。現(xiàn)代社會是一個以公民權(quán)利為本的社會，公民權(quán)利意識是法律意識中的重要內(nèi)容，在法治化進(jìn)程中尤為重要。正如梁慧星先生所言：“沒有個人，何來社會，故社會觀念必自個人觀念始，社會利益觀念必自個人權(quán)利觀念始，無個人權(quán)利觀念之社會觀念，不過是奴隸觀念之別稱。”然而，我國古代法律傳統(tǒng)中十分缺少有關(guān)權(quán)利意識的內(nèi)容，，并且對現(xiàn)代公民權(quán)利意識，包括權(quán)利主體觀念、權(quán)利客體、權(quán)利主張方式等方面有很大影響，是造成現(xiàn)代民利意識缺乏的重要原因。
（2）對“法律至上”理念的消極影響。中國兩千多年的封建專制在人們的心中逐漸形成了皇權(quán)至上，權(quán)大于法的思想?！胺S君出，權(quán)力大于法律”在傳統(tǒng)法律文化下，法律居于君權(quán)的統(tǒng)治之下，一切的決定都是由皇帝一個人決定的。在這種法律體系下，民眾只是法律作用的客體而不是主體。法律只是統(tǒng)治階級的工具和手段，而權(quán)力才是人們爭取的真正目的所在。權(quán)力就是一切，有多大的權(quán)力就有多少可支配的東西。隨之人們開始對于權(quán)勢進(jìn)行瘋狂的追求和崇拜，進(jìn)而取代了對于法律的信任和依賴。這樣法只是權(quán)力的一個外殼，權(quán)力卻是法的靈魂所在。
三、現(xiàn)代法治理念的建構(gòu)
法治文化是實(shí)行法治的文化土壤和社會基礎(chǔ)，是社會成員對法治在社會生活中的地位、作用及相關(guān)問題的價值評價。只有構(gòu)建相應(yīng)的法治文化，人們才能形成對法律價值的認(rèn)同和共識，否則，法律實(shí)施的基礎(chǔ)必然薄弱，法律就會成為人們漠不關(guān)心、無足輕重的東西，也就無從談起建設(shè)法治國家。
因此培養(yǎng)公民的法律意識，為法治國家建設(shè)提供精神動力，加強(qiáng)法律制度建設(shè)，推進(jìn)法律文化現(xiàn)代化進(jìn)程，加強(qiáng)法律制度建設(shè)，推進(jìn)法律文化現(xiàn)代化進(jìn)程，依法行政保證法治現(xiàn)代化進(jìn)程。一個民族的傳統(tǒng)文化對于現(xiàn)代國家的法治化有重要的影響，因?yàn)樗匾u了傳統(tǒng)中國的社會生活方式和思維模式，是法治本土化資源。只有那些與民族習(xí)慣相聯(lián)，并且建立在民眾普遍的法的觀念之上的法律才是真正有效的，法律文化的發(fā)展需要從中國優(yōu)秀傳統(tǒng)文化中汲取營養(yǎng)。如果我們不能積極主動尋求傳統(tǒng)文化的支持與革故鼎新，使法治理念真正成為中國人的精神情感認(rèn)同，那中國的法制建設(shè)就談不上是真正的成功?？傊覀円獙⑦@些中國傳統(tǒng)法律文化中的精髓與中國社會和法治建設(shè)的現(xiàn)狀相結(jié)合，充分發(fā)揮中國傳統(tǒng)法律文化優(yōu)秀成分的現(xiàn)代價值，推動中國法治不斷成熟完善。
參考文獻(xiàn)：
早在公元前3000年左右的堯舜禹時期，伴隨著社會階級的分化與國家的出現(xiàn)，傳統(tǒng)法文化就在習(xí)俗文化的基礎(chǔ)上得以產(chǎn)生。中國傳統(tǒng)法律文化顯示了其鮮明特色，獨(dú)樹一幟。主要深受中國特殊的國情和文化傳統(tǒng)影響，禮與法的相互滲透與結(jié)合構(gòu)成了中國古代法律文化的核心。
1 中國傳統(tǒng)法律文化的演進(jìn)
中國傳統(tǒng)法律文化是源遠(yuǎn)流長，豐富多彩的，在世界法律文化中有著舉足輕重的地位。其可以追溯到我國原始社會的堯舜禹時期，伴隨著社會階級的分化和國家的出現(xiàn)，傳統(tǒng)法文化也在習(xí)俗文化的基礎(chǔ)上得以產(chǎn)生。
夏商周三代，在法律的精神方面，確定了“明德慎罰”的原則。要求當(dāng)時的統(tǒng)治者要張明禮儀道德，加強(qiáng)犯罪預(yù)防，一實(shí)現(xiàn)理性結(jié)合，達(dá)到國泰民安的目的。這一時期，重視“禮治”，使得禮學(xué)文化得到了充分發(fā)展，成為“制治之源”。
西周時期在總結(jié)以往經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，歸納出“禮以遵其志，樂以導(dǎo)其聲，政以一其行，刑以防其奸”，禮，樂，刑，政綜合為之的法律學(xué)說。中國封建時代的法律文化，形成于戰(zhàn)國秦漢時代，成熟于魏晉隋唐，發(fā)展演變于宋元明清，具有完整的發(fā)展命脈。
漢朝統(tǒng)治者總結(jié)了秦朝“二世而亡”的歷史教訓(xùn)，確立了以“德主刑輔”為標(biāo)志的儒家綜合為之的法文化學(xué)說。這詮釋了法律之學(xué)，已經(jīng)與先秦時期自由研究方法有所不同，它受制于封建綱常禮教，聽命于官方的權(quán)威說教，基本上是一種官學(xué)。唐代是以往各種法律文化的集大成者，在法學(xué)上的最大貢獻(xiàn)是完善了封建法學(xué)體系，使封建行政法學(xué)分離出來，形成獨(dú)立的分支。唐朝開元時期，在《唐律疏議》的基礎(chǔ)上，制訂了我國歷史上第一部較系統(tǒng)完整的封建行政法典。形成了相互分立又相互為用的兩大法學(xué)分支，對后代產(chǎn)生了重大影響。明清之際，資本主義經(jīng)濟(jì)的萌芽與初步發(fā)展，影響到法學(xué)建設(shè)。
中國傳統(tǒng)法律文化顯示了其鮮明特色，獨(dú)樹一幟。主要深受中國特殊的國情和文化傳統(tǒng)影響，禮與法的相互滲透與結(jié)合構(gòu)成了中國古代法律文化的核心。
2 中國傳統(tǒng)法律文化的時代特點(diǎn)
以宗法家族主義為本位的的倫理法是中國古代法律文化的基本構(gòu)成因素。在普遍重視倫常觀念的中國古代社會，倫理觀念形成了以權(quán)利義務(wù)為基本內(nèi)涵的法律關(guān)系。之后，隨著儒家思想被確立為國家的統(tǒng)治思想開始了法律道德化和道德法律化相結(jié)合的倫理法。中國傳統(tǒng)法律文化也是倫理主義的法律文化。以人本主義為基礎(chǔ)，以家族為本位，以血緣關(guān)系為紐帶，以宗法倫理為核心是中國傳統(tǒng)法律文化的基本特征。其具體表現(xiàn)是：禮法結(jié)合，以禮統(tǒng)法；德刑并用，以德為主；重人治，輕法治；重刑法，輕民法；皇權(quán)至上，以言代法。
中國古代社會歷史的一個顯著特征就是等級的長期存在和牢不可破。禮就在于通過論證等級秩序和結(jié)構(gòu)的合理性，并使之固定化、永久化，禮對社會秩序的維護(hù)，是通過確立“別貴賤，序尊卑”的等級制度來實(shí)現(xiàn)的。強(qiáng)化社會政治的等級規(guī)范，是禮制的一個重要功能，以此來達(dá)到維護(hù)社會秩序，整合社會的目的。禮不僅是嚴(yán)格的政治等級制度，而且是一種嚴(yán)格的日常行為規(guī)范。禮確認(rèn)王權(quán)的特殊地位的合法性，中國古代的思想家非常重視禮在治理國家、維護(hù)社會秩序方面的功能和作用。
3 中國傳統(tǒng)法律文化的價值分析
中國傳統(tǒng)法律文化的因素豐富多彩。如：人治觀念、皇權(quán)思想，以言代法，封建等級觀念，特權(quán)思想，司法與行政合一等，這些因素與現(xiàn)代法治格格不入，在法治建設(shè)的過程中必須徹底根除。但是，我們也應(yīng)該看到的是，中國傳統(tǒng)法律文化中的許多積極因素并未失去其價值，值得我們繼承與發(fā)揚(yáng)。中國傳統(tǒng)法律文化對于我們了解中國的國情，深入研究法學(xué)理論，挖掘傳統(tǒng)法律文化的優(yōu)秀成果，促進(jìn)當(dāng)今法文化建設(shè)，具有十分重要的意義。
3.1 中國傳統(tǒng)法律文化蘊(yùn)含人文精神
中國文明具有人文性的特點(diǎn)，中國傳統(tǒng)法律文化蘊(yùn)含人文精神，人文精神必然含有對個體人格價值的尊重。他所肯定的是群體而不是個體。個人價值收到了身份，性別，血緣等級的嚴(yán)格限制，個人權(quán)利相對于義務(wù)是第二位的這是我們認(rèn)識中國傳統(tǒng)文化應(yīng)當(dāng)考慮的。人本主義是中國傳統(tǒng)文化的精華，體現(xiàn)在法律領(lǐng)域，就是主張立法、司法都以民為本。早在兩千六百多年前，管仲就明確提出：“下令如流水之原，令順民心”，“俗之所欲，因而予之，俗之所否，因而去之”。包拯說：“民者，國之本也”。他主張立法當(dāng)以便民為本。這種以人為本的基本價值觀念，在依法治國，建設(shè)社會主義法治國家的今天并不過時。我們知道，法是由一定的生產(chǎn)方式產(chǎn)生的需要和利益的表現(xiàn)，同時也是對人們的各種利益和需求進(jìn)行調(diào)整的重要手段，社會主義法以確認(rèn)、維護(hù)廣大人民群眾的根本利益為根本目的，因此，在法律實(shí)踐中，必須時刻關(guān)注和尊重人的需要，既不能無視民眾的需要，也不能強(qiáng)迫民眾接受他們所不需要的東西。
3.2 禮法的相互滲透與結(jié)合構(gòu)成了中國古代法律文化的核心
在古代中國律多指制度規(guī)范，法的價值剝離為禮，于是禮就成為了中國古代法律所追求的目標(biāo)。以禮為主，禮法結(jié)合是中國古代剛?cè)嵯酀?jì)的管理模式。在實(shí)踐中，中國古代管理者發(fā)現(xiàn)禮治并不是完美無缺.禮治必須得到法治的配合，才能剛?cè)嵯酀?jì)，相得益彰，相輔相成，二者成為中國古代管理的兩根支柱。同時強(qiáng)調(diào)禮治居于主要地位，是仁治的基礎(chǔ)，法治位于次要地位，是以彌補(bǔ)禮治不足。所以，禮是一種“序民”的“度量分界”，是一種所謂“不以規(guī)矩不成方圓”的“經(jīng)緯蹊徑”。社會安定，政治穩(wěn)定，則偏重于禮治；若社會動亂，政治不穩(wěn)定時偏重于法治。禮治是基礎(chǔ)，是前提，禮治必須有法治的配合。禮由氏族社會一般的祭祀習(xí)慣，演變?yōu)橹袊糯ǖ木枋枪糯删哂袠O強(qiáng)血緣關(guān)系合為一體的家國相通統(tǒng)治模式的結(jié)果，也是數(shù)千年立法、司法的實(shí)踐、選擇的結(jié)果，“禮”蘊(yùn)涵的天人合一，重教化，崇尚自然，圓通、和諧的特征，至今閃現(xiàn)理性的光芒。
4 結(jié)束語
中國傳統(tǒng)法律文化歷經(jīng)幾千年積淀而成，在構(gòu)建當(dāng)代中國特色社會主義法律文化的過程中，占有重要的地位。中國傳統(tǒng)法律文化需要批判，也要繼承，要吸收中國產(chǎn)同法律文化的精華，去其糟粕，我們既要實(shí)現(xiàn)中國傳統(tǒng)法律文化的現(xiàn)代化價值體系的轉(zhuǎn)化，也要警惕西方的文化霸權(quán)。這是我們在進(jìn)行社會主義法治建設(shè)的理論和實(shí)踐中需要特別注意的。
參考文獻(xiàn)：
[1]張中秋.中西法律文化比較研究.第二版.南京大學(xué)出版社，1999.
一、中國傳統(tǒng)法律文化的社會基礎(chǔ)和主要特點(diǎn)
（一）中國傳統(tǒng)法律文化的社會基礎(chǔ)
1.小農(nóng)經(jīng)濟(jì)
在古代中國,小農(nóng)經(jīng)濟(jì)一直占據(jù)著統(tǒng)治地位,小農(nóng)經(jīng)濟(jì)的主要含義就是一種高度依賴自然時令以自給自足為生產(chǎn)目的的一種生產(chǎn)方式,在小農(nóng)經(jīng)濟(jì)的生產(chǎn)方式制約下,人們世代往往生活在一個地方,很少遷徙,在這樣一種情況下,很容易形成中國的家族制度。小農(nóng)經(jīng)濟(jì)一直占據(jù)著統(tǒng)治地位的一個重要原因,在于古代社會長期實(shí)行重農(nóng)抑商政策。因此，中國國內(nèi)從未形成統(tǒng)一的市場，商品經(jīng)濟(jì)極不發(fā)達(dá)，各地商業(yè)習(xí)慣不一，未形成統(tǒng)一的商法規(guī)則，反映市場經(jīng)濟(jì)運(yùn)行一般規(guī)律的法律文化從未產(chǎn)生。顯然，在這樣的經(jīng)濟(jì)制度下，中國古代不可能形成相對成熟的私有財產(chǎn)關(guān)系與個人權(quán)利觀念，更無法形成發(fā)達(dá)而且獨(dú)立的私法體系。
2.宗法社會
原始社會時期,氏族公社作為人類最初的社會組織形式,所維持的是一種以血緣關(guān)系為基礎(chǔ)的群體生活。后來,當(dāng)文明開始產(chǎn)生的時候,由于種種特殊的原因,中國并沒有出現(xiàn)世界文明的多數(shù)地區(qū)以血緣氏族組織的瓦解為文明產(chǎn)生的代價的情況。不僅如此,原有的血緣關(guān)系非但沒有被拋棄或削弱,反而得到保留和強(qiáng)化。雖然西周的宗法分封制在隨后的歷史變遷中衰落了,但是以血緣家族為基礎(chǔ)的宗法家族社會并沒有隨之消失。中國傳統(tǒng)的宗法家族社會性質(zhì),說明了中國傳統(tǒng)社會作為一個共同體,是建立在親密的血緣關(guān)系基礎(chǔ)之上的。宗法制度的本質(zhì)是家族制度的政治化，導(dǎo)致了“家國同構(gòu)”的格局。家國同構(gòu)是指家庭、家族和國家在組織結(jié)構(gòu)方面的共同性。中國的國家結(jié)構(gòu)一直有著很深的家族結(jié)構(gòu)的印記。
3.專制王權(quán)
中國自進(jìn)入階級社會直至清朝末期，在政體上都是不同程度的君主專制。君主擁有的世襲的皇權(quán)，“口含天憲”。漢代大儒董仲舒有云:“古之造文者三而連其中謂之王。三畫者,田、地與人也,而連其中者,通其道也。取天地與人之中以為貫而三通之,非王者孰能當(dāng)之?！币?yàn)樵谌寮覀鹘y(tǒng)倫理文化中,對通天地人于一身的“王”而言,對其進(jìn)行制約非但不合理,而且有悖于道德倫常。所謂“禮樂征伐自天子出”,對君力的任何限制、毀損,都是對上天的大不敬。
4.倫理道德
中國傳統(tǒng)法律文化以儒家倫理為內(nèi)核，產(chǎn)生并服務(wù)于自然經(jīng)濟(jì)和宗法社會，是傳統(tǒng)倫理統(tǒng)領(lǐng)下的法律文化。倫理道德不僅始終貫穿于中國傳統(tǒng)文化的發(fā)展進(jìn)程之中,與中國傳統(tǒng)法律文化相伴相隨,而且在傳統(tǒng)法律文化中居于支配的至高無上的地位。在價值取向上,儒家倫理道德精神取得了對法律的支配地位,成為法律的最后根據(jù)；而在內(nèi)容上,倫理道德也與法律渾然一體,倫理道德即是法律,法律即是倫理道德。在這里,法律充其量也只不過是可以被用來全面執(zhí)行道德準(zhǔn)則的工具而已。
（二）中國傳統(tǒng)法律文化的主要特點(diǎn)
1.在法律觀念文化上，強(qiáng)調(diào)“禮法合一”，“德主刑輔”，而“禮”作為一種差別性的規(guī)則體系，被奉為治國之道。其中，古代中國過分地強(qiáng)調(diào)刑法與刑罰的作用，而忽視了法的預(yù)防功能。而且將法讓位于倫理道德，使法律道德化和道德法律化，以至于道德成為社會的主要調(diào)整性手段，法律只是對道德起輔的作用。
2.在法律制度文化上，強(qiáng)調(diào)國家權(quán)力本位，皇權(quán)至上，權(quán)大于法，法律受權(quán)力的支配與制約。其表現(xiàn)為：首先，在立法上法自君出，君主為最高法權(quán)淵源；其次，在司法上行政長官兼有司法職權(quán)，司法與行政合一；最后，在法律結(jié)構(gòu)體系上，表現(xiàn)為公法與私法不分，訴訟法與實(shí)體法不分，形成了以刑法為核心的單一的、封閉的法律體系。
3.在法律心理文化上，息事寧人，平爭止訟的法律心理普遍。一方面，“天人合一”的哲學(xué)基礎(chǔ)造就了中國傳統(tǒng)法律文化追求秩序和諧，從而帶來無訟的法律心理。另一方面，以家庭為本位的中國傳統(tǒng)社會，注重人的社會義務(wù)，而忽視個人的權(quán)利；重視集體、大局的利益，使得個體成員的訴訟必然會受到社會、家族和家庭觀念的抑制。
二、中國傳統(tǒng)法律文化對現(xiàn)代法治的消極影響
中國傳統(tǒng)法律文化曾有過輝煌的歷史，內(nèi)容豐富，其中包含著很多優(yōu)秀的成分。但在漫長的歷史進(jìn)程中,由于自然經(jīng)濟(jì)的高度發(fā)達(dá)、高度集權(quán)的君主專制政體和宗法制的社會組織結(jié)構(gòu),與以商業(yè)文明為基礎(chǔ)的西方“私法文化”不同的是，中國傳統(tǒng)法律文化總體上呈現(xiàn)出極端國家主義的公法文化和私法規(guī)范極端落后的特征，本土資源中反法治的成分是主要的。主要表現(xiàn)在，一方面中國古代歷代統(tǒng)治者都奉行“重農(nóng)抑商”的政策，中國國內(nèi)從未形成統(tǒng)一的市場，商品經(jīng)濟(jì)極不發(fā)達(dá)，各地商業(yè)習(xí)慣不一，未形成統(tǒng)一的商法規(guī)則，反映市場經(jīng)濟(jì)運(yùn)行一般規(guī)律的法律文化從未產(chǎn)生。另一方面，在封建極權(quán)統(tǒng)治下，人們恪守“君君、臣臣、父父、子子”的嚴(yán)格的等級觀念，法律僅僅是統(tǒng)治者手中馭民的工具而已，難以形成現(xiàn)代法治所要求的民主、平等、自由、人權(quán)、私權(quán)神圣、權(quán)力制衡等觀念。
（一）等級特權(quán)觀念與“官本位”思想
中國傳統(tǒng)文化中一直占主導(dǎo)地位的是儒家文化。“重禮輕法”是儒家法文化的核心，而“禮”是重尊卑貴賤的。儒家認(rèn)為社會的安定來自于秩序，社會需要劃分等級以形成秩序。而這種秩序要以“禮”為規(guī)范，以刑為強(qiáng)制手段來達(dá)成。等級制度在法律領(lǐng)域的反映是法律規(guī)范的宗法等級化、平民百姓與貴族官僚之間的不平等、官僚貴族擁有法律特權(quán)。“尊卑上下”的等級特權(quán)觀念是一種是腐朽落后的倫理觀念。這種不平等的等級法是與“法律面前人人平等”的現(xiàn)代法治精神截然對立的。等級特權(quán)觀念經(jīng)過長期的積淀已形成為一種頑固的傳統(tǒng)力量,至今有著不可低估的影響。將會長期影響到我國法治現(xiàn)代化的進(jìn)程?！肮俦疚弧笔桥c等級思想相伴而生的。當(dāng)前，中國人的意識里“官本位”思想還是根深蒂固的，法律只是權(quán)力統(tǒng)治的工具。在這樣的社會里，“權(quán)大于法”是一種我們不愿看到但又不得不面對的客觀現(xiàn)實(shí)。
（二）“重德輕刑”的思想
儒家自孔孟始，就推崇“仁政”，“禮”被視為治理國家的根本制度和統(tǒng)治方法，它的地位和作用遠(yuǎn)在法律之上，甚至常常以“禮治”代替“法治”。在立法模式上，封建社會長期以來實(shí)行的是“民刑合一”模式，在禮德和法刑的關(guān)系上，禮德為本，法刑為末;禮德為長久之術(shù)，而法刑為一時之用，禮、法、德、刑的價值關(guān)系即是“德主刑輔”。但重德必重教化。在孺家看來，教化可以“防患于未然”，可以起到嚴(yán)刑峻罰所不能起的作用。但德主刑輔的說教卻往往產(chǎn)生輕視法律的副作用。依靠人的善良自覺建立良好的社會秩序是立法者內(nèi)心深處難以割舍的美好情結(jié)，但這是道德型人格，與法律型人格的目標(biāo)相去甚遠(yuǎn)。
（三）“重義輕利”和“義務(wù)本位”觀
孔子曾說:“君子喻于義，小人喻于利。”孟柯更反對“革革為利”。其目的都在于防止剝削者內(nèi)部互相爭奪，特別是防止勞動人民為捍衛(wèi)自己的勞動所得或奪回自己的勞動果實(shí)而反抗剝削者?！爸亓x”，就會因受義影響而淡化法的作用，進(jìn)而形成一種“義務(wù)本位”；“輕利”，就會使人們漠視甚至放棄自己的權(quán)利”。這種義務(wù)本位，強(qiáng)調(diào)個人對家庭、社會和國家的義務(wù)，在法律條文上多禁止性規(guī)范，而少權(quán)利性規(guī)范，忽略人的獨(dú)立人格、自由、尊嚴(yán)和利益。義務(wù)本位無法激起個體守法和護(hù)法的主動意愿。其后果，就是壓抑了人們的權(quán)利觀念，有礙法律思想的發(fā)展。實(shí)行依法治國，建設(shè)法治國家，就是要喚起人們的主體意識、公民意識和權(quán)利意識，就是要使權(quán)利本位在人們的法律觀念中占據(jù)中心位置。
（四）人性哲學(xué)中的“人性善”主張
依中國儒家文化,實(shí)現(xiàn)和支配這個世界的基本力量是道德,憑借道德的自律可以達(dá)到個體和群體的和諧。儒家人生哲學(xué)從人性善的角度,認(rèn)為“仁義禮智”是人有別于禽獸的天生秉性,只要本心“善”,擴(kuò)充便可以“人人皆可為堯舜”。因此,通過個體內(nèi)在的道德修養(yǎng),就可以達(dá)到“仁”的境界。這是一種道德理想主義,即強(qiáng)調(diào)人的內(nèi)心修養(yǎng),依靠人的善良自覺建立良好的社會秩序。而西方的現(xiàn)代法治所建立的基礎(chǔ)是西方歷史上影響甚深的“性惡論”。是基于對道德在現(xiàn)實(shí)生活中常常感覺到無能這一事實(shí)的確認(rèn),是基于對人性的有限性、不確定性、人性的陰暗面的深刻認(rèn)識之上的,因此,社會全體成員都應(yīng)當(dāng)受法律的約束,這是現(xiàn)代法治的一條基本原則。從這一維度來看,傳統(tǒng)文化難以提供一個以法治為主的土壤。
（五）息事寧人、厭訴傳統(tǒng)
“無訟”是儒家的理想境界。儒家認(rèn)為，法律制度不是中國文明的最高成就之一，而是令人遺憾的必需物。因?yàn)榉捎蓮?qiáng)權(quán)支撐，代表著暴力，因此在儒家眼中是不潔的。而和諧作為儒家所追求的一種理想社會秩序，“好訟”無疑是對這種社會秩序的破壞。倘若民風(fēng)淳厚，人人揖讓有序，法律自可以束之高閣。反過來看，爭訟成風(fēng)必然是人心不古的征兆。所以，訴諸司法制度的行為是受到人們普遍鄙視的。在儒家學(xué)說和理論的倡導(dǎo)下，厭訴成為中華社會的主流文化價值。厭訟造成后果首先是個體缺乏直面權(quán)利的勇氣而至人格的對內(nèi)畏縮和坍塌，崇尚道義貶斥利益的謙讓、息事寧人、明哲保身生活方式已然成為傳統(tǒng)社會生活的常態(tài)，個體在秩序社會中爭取權(quán)利和利益的人格受到壓抑和克制。其次，由于對于權(quán)利的壓制和忍讓導(dǎo)致中國傳統(tǒng)社會保護(hù)個體權(quán)利和尊嚴(yán)的法律價值的停滯不前。最后法律權(quán)威對個體的積極影響也由于長期缺乏社會大眾的廣泛生活實(shí)踐體驗(yàn)而長期軟弱無力。
參考文獻(xiàn)：
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中圖分類號：D92
文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A
文章編號：1006-0278（2015）03-059-01
“法律往往起源于風(fēng)俗，由風(fēng)俗進(jìn)而為法俗，由法俗又進(jìn)而為所謂之法律。”①在許多具體案件中，具有審判權(quán)的官吏為了直接實(shí)現(xiàn)結(jié)果上的公道，犧牲了法律的普遍性，它表明了一種泛道德化的傾向，而法治則要求法律的絕對理性化、機(jī)器化。這一點(diǎn)在中國歷史上是存在過的，并且痕跡明顯。
中國傳統(tǒng)文化中體現(xiàn)了現(xiàn)代法治的理論，依他們的說法，“釋法術(shù)而任心治，堯不能治一國”②，“無慶賞之勸，刑罰之威，釋勢委法，堯舜戶說而人辯之，不能治二家。”⑨這些觀點(diǎn)明確反對了儒家的“人治、德治說”。法家講究法的明確性與客觀性，法術(shù)是不能被心術(shù)白由裁量的。人與人是不同的，即使都是明君賢臣對待不同的事物也有不同的判斷力，當(dāng)受這種判斷影響的人對這種判斷懷著一種僥幸或者期待可能性，他將不會再接受明確的法的約束。雖然法家強(qiáng)調(diào)法治的重要性，但是法家的法律卻是一種以君權(quán)為背景的政治主張，“生法者，君也”，如果把法源為君調(diào)整為法源為民主契約，則結(jié)合了西方的法治思想與中國古代法家的法治思想。
因?yàn)橹袊鴤鹘y(tǒng)法律思想是人治的思想，即君主治官，官治民，因此雖沒有“君主犯法與庶民同罪”，但卻有官吏犯法比庶民罪加一等的規(guī)則，法律的官吏的管轄范圍與懲罰力度遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過了平民，這雖然違背了“法律而前人人平等”但卻反映了權(quán)利義務(wù)的一致性，有權(quán)必有責(zé)。專以儆戒百官的法律遠(yuǎn)在殷時就已經(jīng)出現(xiàn)，秦代關(guān)于官員任用、管理的法律條令如《置吏律》、《除吏律》等。陳寅恪先生評論《唐六典》說“開元時所修《六典》乃排比排比當(dāng)時施行令式以合古書體裁，本為粉飾太平制禮作樂之一端，故其書在當(dāng)代行政上遂成為一種便于征引之類書，并非依其所托之《周官>體裁，以設(shè)官分職實(shí)施政事也?！雹苓@對于現(xiàn)代法治的發(fā)展是有積極意義的，現(xiàn)代法治包含了這樣一些內(nèi)容：頒布在法律上限制國家權(quán)力的成文憲法；以基本法規(guī)來保障各種不容侵害的公民權(quán)利；法院依法保護(hù)公民之公權(quán)與私權(quán)不受國家權(quán)力之干涉；行政機(jī)關(guān)依法辦事等等。法治在一步步進(jìn)化，由于我國歷史遺留下的公權(quán)力過強(qiáng)，在一定程度上限制了人民的合理權(quán)利，同時過強(qiáng)的公權(quán)力只會延緩法治的發(fā)展。比如，嚴(yán)刑逼供等行為，都是由于執(zhí)法者擁有過多的權(quán)利，而使官與民在程序過程中出現(xiàn)明顯的不平等。法治的對象是每個人，但是重點(diǎn)應(yīng)在于對公權(quán)力機(jī)關(guān)的法治，治上才能治下，法治的核心在于控權(quán)，控制國家權(quán)力保障公民權(quán)利而非僅僅依據(jù)法律管理、治理國民，這樣只能使法治的道路南轅北轍。雖然我國古代有嚴(yán)苛的“官法”，但是其目的是君主為了集權(quán)，防范最高權(quán)力之下的個人結(jié)黨營私篡權(quán)奪位而設(shè)。在現(xiàn)代社會，中國傳統(tǒng)法律文化中對官員權(quán)力的制衡對于法治的發(fā)展是很有借鑒意義的。
西方文化固然以“權(quán)利本位”為其特征之一，他們注重和強(qiáng)調(diào)權(quán)利，這一點(diǎn)遠(yuǎn)遠(yuǎn)甚于義務(wù)，這是在他們的傳統(tǒng)文化中長期形成的。在人類的進(jìn)化過程中，凡是一個理性的人都有趨利避害的本能，但是在一個文明的社會中，人們不能隨意使用自己的權(quán)利，追求自身的利益，還要問問行為的正當(dāng)與否，是否會侵犯到國家的權(quán)利、集體的權(quán)利和他人的權(quán)利。這個正當(dāng)性可以理解為中國傳統(tǒng)文化上的“義”。父慈、子孝、兄良、弟弟、夫義、婦聽、長惠、幼順、君仁、臣忠，士者謂之人義。我們可以由此“十義”去把握作為基本文化符號的一般意義上的“義”。也由此可以推導(dǎo)，我們的文化，基本上是以將義務(wù)置為首位的。如果說西方是“權(quán)利本位”，那我們可以說我國則是“義務(wù)本位”。雖然近些年來，我們越來越重視人的基本權(quán)利，公民也更加有權(quán)利意識，但是我們身上關(guān)于“義務(wù)本位”的歷史烙印依然由內(nèi)而外的影響著我們的行為方式，進(jìn)而關(guān)乎到法治的發(fā)展。法治從字而意思上來看，法即約束，治即管束，由此看出法治的原始意義并強(qiáng)調(diào)賦予公民權(quán)利，而是較公民進(jìn)行權(quán)利的取舍，在一定的義務(wù)下行使權(quán)力。如果人人都不遺余力的為權(quán)利而斗爭，那么法律的管轄范圍會大大縮小，權(quán)利即行使權(quán)利的自由，自由必然抑制平等。就像你有唱歌的權(quán)利，我有睡覺的的權(quán)利，但是你唱歌影響到了我的睡眠，有裁判權(quán)的第二方就要作出裁決，因?yàn)檫@兩個權(quán)利無法同時存在，這時往往睡眠的權(quán)利會優(yōu)于唱歌的權(quán)利，此時權(quán)利與權(quán)利之間就是不平等的。而法治的原則是平等而非自由，也就是說，在法治的道路上，人們行使權(quán)利的自由需要為法律而前的人人平等作出犧牲，而義務(wù)就是加之于權(quán)利之上的得以保障平等的路徑。因此，在現(xiàn)代法治發(fā)展中，我國還處在前期的不成熟階段，義務(wù)本位思想能使人人更好的履行遵守法律的義務(wù)。禮之所去，刑之所取，失禮則入刑，相為表里者也。當(dāng)不履行義務(wù)進(jìn)而違法的法律，自然會受到法律的懲罰。在失禮與入刑之間，則是平等之下自由之上的選擇權(quán)。
現(xiàn)學(xué)界對與中國傳統(tǒng)文化對于現(xiàn)代法治建設(shè)的消極影響聲討一片，然而卻鮮有對我國傳統(tǒng)文化的積極作用加以支持的，學(xué)習(xí)西方法治思想固然好，但是法律的移植不是理論的移植而是實(shí)踐的長期作用，中國傳統(tǒng)文化對我國人民的影響之深又歧視幾個現(xiàn)代化就能根除的，妄白菲薄不如自我反省全而學(xué)習(xí)。
注釋：
①杜文忠法律與法俗[M].人民出版社，2013
首先，我們必須承認(rèn)，中國傳統(tǒng)文化和其他的古代文明一樣，已經(jīng)不可避免的衰敗了。這是社會發(fā)展的必然，我們不必學(xué)王國維投水來祭奠這個文化的死亡，因?yàn)槲覀兒臀鞣轿拿鞯牟罹嗖粌H僅體現(xiàn)在技術(shù)科學(xué)，也體現(xiàn)在人文科學(xué)的諸多領(lǐng)域。
我們曾經(jīng)有過比歐洲燦爛得多的文化，這其中包括讓李約瑟羨慕不已的科學(xué)技術(shù)，其中自然以四大發(fā)明為代表了。造紙術(shù)給西方平民帶去了廉價的圣經(jīng)讀本，從而直接讓羅馬教會的宗教壟斷破產(chǎn)，而發(fā)生在文藝復(fù)興時期的歐洲宗教改革正是西方走出黑暗的中世紀(jì)邁入現(xiàn)代社會的起點(diǎn)。紙張作為思想的物質(zhì)載體，它的普及對于啟民智的效果不可估量。而這一切巨變，在造紙術(shù)的發(fā)源地，中國，沒有看到。火藥是西方邁向文明的又一個重要酵母。中國人用火藥來做鞭炮，但是西方人用火藥實(shí)現(xiàn)了軍事上從冷兵器向熱兵器時代的飛躍。沒有西方殖民者的船堅(jiān)利炮，就不會有后中國的一敗涂地。至于指南針對于文明的意義就更加明顯了。我同意《河殤》中的一個觀點(diǎn)，即將西方文明看作是一種海洋文明，或者說藍(lán)色文明，而中國則是一種內(nèi)陸文明，或者說是黃色文明。蘇曉康進(jìn)一步認(rèn)為中國文化的救贖之路本文由收集整理在于敞開國門，擁抱藍(lán)色文明。姑且不看這樣的說法對不對，我們只需要注意這樣一個事實(shí)：從哥倫布時代開始，歐洲列強(qiáng)的擴(kuò)張都是從海上開始的。和陸地不一樣，大海是一個能夠極大地刺激一個民族想象力和野心的地方，你永遠(yuǎn)都想象不到海岸線那邊會是怎樣一個到處都是香料，可可，象牙，鉆石的地方。在西方文化中，關(guān)于“寶藏，海盜，船長，水手”這樣的敘事原型數(shù)不勝數(shù)。相比之下，中國的內(nèi)陸文明卻是一片空白！在今天，像李白的《將進(jìn)酒》、杜甫的《兵車行》、白居易的《長恨歌》那樣文采優(yōu)美，哲理豐富深刻的文章似乎早已無人問津。取而代之的都是純粹商業(yè)化下的畸形作品。以取悅為上，史實(shí)失真，內(nèi)涵全無，戲說、大話一大堆。雖然中國的傳統(tǒng)文化需要在現(xiàn)在的社會尋找一種更加好的傳輸方式來求得發(fā)展，但不是僅僅那些戲說、大話就能解決的。蔡志忠的《中國古籍經(jīng)典漫畫》就是很好的找到了傳統(tǒng)文化和大眾文化的良好結(jié)合點(diǎn)，但是恐怕知道蔡智恒的學(xué)生比蔡志忠的人多好多。試問既然我們有了一個很好的平臺和資料來學(xué)習(xí)中國的傳統(tǒng)文化，為什么還不去學(xué)習(xí)？
在教育方面，對中國傳統(tǒng)文化普遍忽略和貶低的現(xiàn)象隨處可見，現(xiàn)在幾乎沒有幾個青年人包括一些文學(xué)專業(yè)的學(xué)生能夠讀懂古代典籍，也沒有幾個人還會對“忠孝仁義理智信勇“有所感觸。比如在過去的某一時期，誠信曾成為一個熱門的話題被我們拿來討論，但事實(shí)上這個還需要討論嗎？我們的祖先早就解決了這個問題的理論部分，然而在現(xiàn)代社會的人們卻逐漸淡忘了這個做人的標(biāo)準(zhǔn)，難道說儒學(xué)的這個觀點(diǎn)就不適應(yīng)現(xiàn)在的社會嗎？古人曾把道德修養(yǎng)視為人生的終極追求，不過，在全球化的今天，個人奮斗、快樂、自由通通比道德來得重要……既然中國的傳統(tǒng)文化完全有現(xiàn)實(shí)的指導(dǎo)意義，那作為炎黃子孫的我們就應(yīng)該將其發(fā)揚(yáng)光大。紅學(xué)家馮其庸說道“我們把傳統(tǒng)丟掉得太多了，長此以往，寄托在傳統(tǒng)文化和傳統(tǒng)歷史中的民族精神也將被遺忘，這是最令人痛心的。”
中國傳統(tǒng)文化和西方文化的關(guān)系
陳衛(wèi)平曾說過：“中國現(xiàn)時的新文化也是從古代文化發(fā)展而來。 而且中國民族文化之所以能夠存在，在于它具有其它民族文化所沒有的特點(diǎn)和優(yōu)點(diǎn)。”由此可見，社會現(xiàn)象和我們的歷史命運(yùn)注定我們必須正視傳統(tǒng)，以傳統(tǒng)作為我們實(shí)踐的起點(diǎn)，我們不能，也不可能跳到西方文化的基礎(chǔ)上去建設(shè)民族的新文化，也不能完全靠移植西方文化來代替自己的創(chuàng)造。具有現(xiàn)代意義的中國人應(yīng)該牢記并實(shí)踐魯迅先生的話：“將華夏傳統(tǒng)的所有小巧的玩藝兒全部放掉，倒去屈尊學(xué)學(xué)槍擊我們的洋鬼子，這才可望有新的希望的萌芽。” 我認(rèn)為，任何文化都有自己的長處，也有自己的短處，沒有任何人任何民族可以說自己的一套就是絕對的真理。如果我們承認(rèn)宇宙和大自然是復(fù)雜的，那么，我們也就應(yīng)當(dāng)承認(rèn)人類文化和價值觀也應(yīng)當(dāng)是多元的，否則我們就是在不知不覺中跟著西方走
單極化的道路，其結(jié)果是多元文化的消失和單一價值觀和文化樣式的泛濫，而最終這對整個人類來說是危險的選擇！我們要相信在新的時代，東方這古老的民族，仍然有新的生命力存在。
中國傳統(tǒng)文化要在取長補(bǔ)短中獲得發(fā)展
中圖分類號：G718 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：B 文章編號：1002-7661（2014）06-007-01
思想道德是衡量一個人是否具有高尚的道德情操、良好的精神品質(zhì)和崇高的理想追求的標(biāo)準(zhǔn)。要加強(qiáng)對中職生的德育教育，在學(xué)校形成以傳統(tǒng)文化促進(jìn)學(xué)生修身養(yǎng)德及良好學(xué)習(xí)氛圍的好風(fēng)氣，下面就德育教育談幾點(diǎn)看法。
一、選擇一個操作性較強(qiáng)的傳統(tǒng)文化典故作為抓手，推進(jìn)德育教育
思想道德教育在學(xué)生成長的道路上占有十分重要的地位。古今中外的教育家都十分重視德育教育，把德育教育置于一個很崇高的地位，德育教育的典故也數(shù)不勝數(shù)，為了達(dá)到教育的目的，所以在典故的選擇上，我們要注意以下幾個方面。
1.內(nèi)容上一定要符合我們國家中學(xué)生德育教育的要求
雖然古今中外德育教育的典故很多，但是，由于每個國家的文化發(fā)展情況和國情情況各有不同，所以我們應(yīng)該選擇適合我們中國國情的傳統(tǒng)文化典故，比如《弟子規(guī)》。
2.思想上能幫助學(xué)生樹立正確的世界觀、人生觀、價值觀
中職生正是處在一個思想比較叛逆的時期，他們對未知的世界充滿了好奇和盲目崇拜，比如打架、抽煙、上網(wǎng)玩游戲、染發(fā)燙發(fā)、留奇怪的發(fā)型、穿奇裝異服、頂撞老師、更有甚者打罵父母等等，如果沒有一部能夠指導(dǎo)他們形成正確世界觀、人生觀、價值觀的傳統(tǒng)文化典故，他們將來可能會走上違法犯罪的道路?！兜茏右?guī)》對學(xué)生的一些行為規(guī)范的養(yǎng)成就有明確的說明，比如《弟子規(guī)》中關(guān)于教育學(xué)生孝敬父母的句子有：“親有疾，藥先嘗，晝夜侍，不離床”，誠信教育的句子有，：“凡出言，信為先，詐與妄，奚可焉”等等。
3.選擇的傳統(tǒng)文化典故在推進(jìn)德育教育時可操作性要強(qiáng)
我們對傳統(tǒng)文化典故的學(xué)習(xí)不能單單停留在紙上、嘴上，那樣又就成了思想品德理論課，我們要讓它 “重在踐行，體驗(yàn)過程”。能廣泛開展有利于學(xué)生身心發(fā)展的豐富多彩的活動，讓學(xué)生在活動中增進(jìn)感情獲得友誼。比如親子共學(xué)《弟子規(guī)》活動中孩子給父母洗腳、給父母寫一份感恩的信等，以此增加父母與孩子的了解與溝通，增進(jìn)他們之間的感情，還有通過一些活動讓學(xué)生明白做人做事的道理以及對世界觀、人生觀、價值觀有正確而深入的理解。
二、創(chuàng)建一個良好的傳統(tǒng)文化學(xué)習(xí)氛圍
學(xué)習(xí)效果的好壞，除了個人主觀努力外，外在的環(huán)境也是重要因素。要用傳統(tǒng)文化教育學(xué)生，那么我們就要先要學(xué)生學(xué)習(xí)傳統(tǒng)文化，在學(xué)習(xí)傳統(tǒng)文化的時候，我們應(yīng)該注重學(xué)習(xí)傳統(tǒng)文化的氛圍，比如說，我們學(xué)校在通過傳統(tǒng)文化推進(jìn)德育教育時，設(shè)立了一個專門的教室，并且課桌、椅子都是仿古的，在教室的墻壁上掛有古圣先賢的肖像，還有圣賢留給我們后人的名言警句，還給學(xué)生頂做了漢服，當(dāng)我們一走進(jìn)教室，仿佛回到了古代一樣，激發(fā)了學(xué)生學(xué)習(xí)傳統(tǒng)文化典故的興趣。
三、學(xué)習(xí)傳統(tǒng)文化典故推進(jìn)德育教育要有計劃性
在學(xué)習(xí)傳統(tǒng)文化典故的時候，我們要注重計劃，不能盲目，更不能憑靠三分鐘的熱情，我們要有計劃性，我在組織我們班學(xué)生學(xué)習(xí)傳統(tǒng)文化典故《弟子規(guī)》時分為四個階段，第一階段背誦，以小組為單位，堅(jiān)持每天早晨和晚自習(xí)前誦讀，以達(dá)到背誦的目的、第二階段理解，利用課余時間圍繞傳統(tǒng)文化經(jīng)典故事組織講故事比賽，通過講故事的形式進(jìn)一步加深對傳統(tǒng)文化典故的理解、第三階段踐行，從身邊小事做起，從一點(diǎn)一滴做起，學(xué)習(xí)古圣先賢的優(yōu)良品質(zhì)、培養(yǎng)自己良好的習(xí)慣。第四階段驗(yàn)收效果，通過一段時間的踐行，讓學(xué)生形成良好的行為習(xí)慣和生活習(xí)慣，克服自身的缺點(diǎn)和不足。以此推進(jìn)德育教育穩(wěn)步發(fā)展。
四、建立一個合理的考核機(jī)制，鞏固學(xué)習(xí)傳統(tǒng)文化典故推進(jìn)德育教育的成果
為充分調(diào)動學(xué)生踐行傳統(tǒng)文化《弟子規(guī)》的積極性，應(yīng)建立一個比較人性化的班級考核制度，對《弟子規(guī)》踐行好的同學(xué)進(jìn)行表揚(yáng)，在評優(yōu)樹模時優(yōu)先考慮，充分調(diào)動學(xué)生學(xué)習(xí)、踐行《弟子規(guī)》的積極性，對鞏固《弟子規(guī)》的學(xué)習(xí)效果起到十分重要的作用，也在潛移默化地規(guī)范學(xué)生的言行舉止。
五、充分發(fā)揮榜樣的作用
政治合法性是政治發(fā)展的前提和基礎(chǔ),統(tǒng)治者在奪取政權(quán)后都會用一定的方式使其統(tǒng)治合法化,穩(wěn)定其政治統(tǒng)治。政治文化作為一種潛在地影響人們政治行為的心理因素,能夠影響政治合法性的基礎(chǔ),儒家、法家思想作為傳統(tǒng)政治文化中的主流,為當(dāng)時的政治統(tǒng)治者提供了合法性的基礎(chǔ),本文圍繞這兩種思想來探討政治文化是怎樣影響政治合法性的。
一、政治合法性的概念
合法性問題是政治學(xué)理論中最主要的命題之一,西方眾多學(xué)者對合法性有重要論述。一般說來,一種政治秩序的合法性是指它獲得被統(tǒng)治者自愿服從的能力,或者說在不使用暴力的條件下獲得被統(tǒng)治者支持的可能性。不論是哪種形式的統(tǒng)治,統(tǒng)治者的命令能否被服從的命運(yùn),都取決于是否建立并培養(yǎng)了被統(tǒng)治者對統(tǒng)治的普遍信仰。只有被人們認(rèn)為是具有某種正當(dāng)性理由的命令,才會獲得被統(tǒng)治者的追隨,從而具有合法性。韋伯指出,一切經(jīng)驗(yàn)表明,沒有任何一種統(tǒng)治自愿地滿足于僅僅以物質(zhì)的動機(jī)或者僅僅以情緒的動機(jī),或者僅僅以價值合乎理性的動機(jī),作為其繼續(xù)存在的機(jī)會。勿寧說,任何統(tǒng)治都企圖喚起并維持對它的‘合法性’的信仰。哈貝馬斯指出,一種制度要贏得人們的承認(rèn),即獲得合法性,需要借助哲學(xué)、倫理學(xué)、宗教對該制度的正確性和合理性作出論證。李普塞特強(qiáng)調(diào),政治穩(wěn)定既取決于政治秩序的“合法性”,也取決于其“有效性”。所謂“政治系統(tǒng)的合法性”是指政治系統(tǒng)使人們產(chǎn)生和堅(jiān)持現(xiàn)存政治制度是該社會的最適宜制度之信仰的能力。簡而言之,所謂政治合法性,是指統(tǒng)治者“政治統(tǒng)治”與民眾“政治服從”之間的關(guān)系。換言之,政治合法性理論主要探討統(tǒng)治者的統(tǒng)治理念與統(tǒng)治行為“是否”以及“如何”能夠贏得民眾的服從、信任與支持。
二、政治文化與中國傳統(tǒng)政治文化
政治文化是1956年,美國政治學(xué)家阿爾蒙德提出來的,他認(rèn)為政治文化是一個民族在特定時期流行的一套政治態(tài)度、政治信仰和感情,它由本民族的歷史和當(dāng)代社會、經(jīng)濟(jì)和政治活動進(jìn)程所促成。維巴在分析政治文化的構(gòu)成和作用時進(jìn)一步指出,一個社會的政治文化由經(jīng)驗(yàn)基礎(chǔ)上形成的一系列信念、符號和價值所構(gòu)成,它決定了人們行為的條件,為人們提供了參與政治的主觀意向。其實(shí),政治文化在一定程度上表現(xiàn)了一個國家和民族比較穩(wěn)定的價值觀念、情感趨向和思維定勢。
中國傳統(tǒng)政治文化是指自周秦至清朝末期三千多年所形成的政治文化,學(xué)者們對中國傳統(tǒng)政治文化的界定不一,有的學(xué)者認(rèn)為:在中國古代社會的歷史發(fā)展中,長期積淀下來的社會政治心理和習(xí)慣、政治態(tài)度和情感、民族精神、價值觀的總和就是中國傳統(tǒng)政治文化。有的學(xué)者認(rèn)為:“政治思想、政治制度與社會政治心理構(gòu)成的中國傳統(tǒng)政治文化的三個層次中,社會政治思想占據(jù)著中國傳統(tǒng)政治文化的制高點(diǎn)。政治思想是人的政治行為和社會政治心理的升華,因此,傳統(tǒng)政治文化的精華部分保留在社會政治思想中?！毖酝庵?也就是說中國傳統(tǒng)政治文化主要是指中國傳統(tǒng)政治思想,筆者也較認(rèn)同這種觀點(diǎn),因此本文在探討政治文化對政治合法性的影響時,以儒家、法家兩大主流政治思想為例。
三、中國傳統(tǒng)政治文化對政治合法性的影響
1.儒家思想與政治合法性。儒家思想作為中國古代的主流思想,在中國存在了幾千年,一度成為皇家的正統(tǒng)思想,統(tǒng)治者推崇儒家思想,以其來確定其政治統(tǒng)治的合法性?？鬃邮侨寮宜枷氲拇砣宋?他通過提倡“君君,臣臣,父父,子子”這種禮制進(jìn)而維護(hù)等級制度,維護(hù)君主的地位,通過這種等級制度的確立來維護(hù)統(tǒng)治者的權(quán)威。
孟子主張統(tǒng)治者實(shí)行“仁政”的思想,將民眾提高到了高于君和社稷的地位,這就確立政治秩序的合法性的民意基礎(chǔ)。這一方面是在維護(hù)等級制度和君權(quán);另一方面是主張君臣履行各自的義務(wù)和權(quán)利,任何一方都不該要求對方無條件的服從和妥協(xié)。
到了漢代,董仲舒提出“天人合一”“三綱五?！薄熬龣?quán)神授”和大一統(tǒng)等觀點(diǎn)來維護(hù)封建統(tǒng)治?！叭V五常”是董仲舒對孔子君君臣臣父父子觀念的繼承和發(fā)揚(yáng)。君權(quán)神授的觀點(diǎn),他認(rèn)為群主的權(quán)力是神賦予的,人民應(yīng)該絕對服從他們,聽天子的命令就是服從“天意”。凡是君主喜歡的事,老百姓應(yīng)該無條件去做。君權(quán)神授是君主合理性的最高依據(jù),也是君主專制最有力的辯護(hù)詞,通過強(qiáng)調(diào)君權(quán)的天然合理性和神圣不可侵犯性使皇權(quán)得到了最大程度的抬高和神化,為君主的政治統(tǒng)治提供了合法性的思想基礎(chǔ)。
2.法家思想與政治合法性。法家思想是先秦諸子中對法律最為重視的一派,為建立中央集權(quán)的秦朝提供了有效的理論依據(jù),后被其他朝代所重視和借鑒。法家思想的代表人物有:商鞅、韓非等人。商鞅強(qiáng)調(diào)“法”,法律與規(guī)章制度,他通過推行嚴(yán)刑酷法來維系統(tǒng)治者的統(tǒng)治,他認(rèn)為君主只要牢牢掌握住生殺予奪的權(quán)柄,就可以對人民隨意的驅(qū)使,這也正符合了統(tǒng)治者的意圖,進(jìn)而通過各種嚴(yán)酷的刑罰來維護(hù)其政治的合法性。
戰(zhàn)國末期的韓非是法家學(xué)說的集大成者,他將“法”、“術(shù)”、“勢”三者糅合為一,“法”是指健全法制,“術(shù)”是指的駕御群臣、掌握政權(quán)、推行法令的策略和手段,“勢”指的是君主的權(quán)勢,要獨(dú)掌軍政大權(quán)。法家強(qiáng)調(diào)通過這三方面來加強(qiáng)統(tǒng)治,這是確立其統(tǒng)治的合法性的手段。例如“法”,法律制定的目的是為了制止百姓作出亂法的事情。所以怎樣處罰可以制止百姓亂法,便制定怎樣的處罰條例。百姓畏懼處罰就會守法,百姓守法國家就能安定,統(tǒng)治者就可高枕無憂。法家認(rèn)為“權(quán)制斷于君則威”,這就是所謂的“勢”,建立起一種“天下之事無小大皆決于上”的君主極端專制的封建政治制度和法律制度,增強(qiáng)君主的權(quán)勢。
四、結(jié)語
政治文化是形成和存在于一定歷史條件的基礎(chǔ)上的,中國傳統(tǒng)政治文化也是如此,而中國傳統(tǒng)的政治思想是中國傳統(tǒng)文化的主要部分,統(tǒng)治者最為尊崇的無疑是儒家和法家的思想,他們通過在思想上控制人民,使人們在思想意識上認(rèn)同他們的統(tǒng)治,承認(rèn)他們政權(quán)的合法性。因?yàn)楫?dāng)民眾普遍形成了與現(xiàn)有政府所倡導(dǎo)的價值觀相一致的政治文化,則容易形成較高的政治認(rèn)同度,政治合法性也就確立。反之,當(dāng)民眾所持的政治信念與統(tǒng)治階級的意識形態(tài)相悖,或?qū)ΜF(xiàn)有政府的執(zhí)政能力不信任時,人民就會對政府的精神和目標(biāo)懷疑,從而不同意現(xiàn)任領(lǐng)導(dǎo)的統(tǒng)治。統(tǒng)治者還通過一些政治思想的指導(dǎo),制定了維護(hù)其合法性統(tǒng)治的手段。比如說在法家思想的影響下,制定法律規(guī)范人們的行為,使人們服從統(tǒng)治。任何一個國家在發(fā)展的過程中,都不能拋棄自己的傳統(tǒng)文化,因?yàn)閭鹘y(tǒng)文化千百年來的積淀,往往潛意識的影響著人們對事物的評價,我們應(yīng)該取其精華,去其糟粕,合理的利用傳統(tǒng)文化中對現(xiàn)代政治制度有益的部分,鞏固民族思想意思,并不斷的聯(lián)系現(xiàn)實(shí),吸收現(xiàn)代政治制度體制中的合理成分和公認(rèn)的價值觀念,最終達(dá)到政治系統(tǒng)的合法性。
參考文獻(xiàn):
[1]韋伯(Max Weber)著,林榮遠(yuǎn)譯.經(jīng)濟(jì)與社會[M].商務(wù)印書館,1997年版,第239頁.
一、活動主題
傳承經(jīng)典文化獻(xiàn)禮百年華誕
二、活動時間
2021年4月29日至2021年5月7日
三、活動對象
七年級、八年級、高一年級、高二年級
四、活動要求：
書法作品要求：
（1）軟筆書法作品規(guī)格為四尺三裁至六尺整張宣紙（46厘米×69厘米至95厘米×180厘米）一律為豎式。硬筆書法作品規(guī)格為A4或A3彩色書法紙,學(xué)生自行準(zhǔn)備。
（2）作品內(nèi)容要求：反映中華優(yōu)秀傳統(tǒng)文化、革命文化、社會主義先進(jìn)文化的經(jīng)典詩文、成語、警句或古今名人名言，歌頌建黨百年光輝歷程，展現(xiàn)舉世矚目偉大成就的經(jīng)典作品。
（3）作品背面右下角用鉛筆寫清班級、姓名。
（4）每班選送5幅軟筆書法作品和5幅硬筆書法作品。
（5）5月6日課間操之前各年級組收齊，七年級交**老師，八年級交**老師，高一交**老師，高二交**老師。
“婚姻者合二姓之好，上以事宗廟，下以繼后世”[3]：“婚姻或結(jié)婚是男與女結(jié)合，包含有一種彼此不能分離的生活方式”[4]，以上兩者分別是《禮記?；榱x》與古羅馬查士丁尼皇帝（公元533年）的《法學(xué)階梯》對于婚姻的定義。把這兩個概念加以解剖，前者無非是“合二姓……，上以……，下以……”，其意可謂一覽無余：婚姻無疑是用來處理上下左右和調(diào)整周圍的各種關(guān)系，其中沒有個人什么事，更沒有論及到嫁娶的男女，可見在中國古代是把婚姻擺在家庭附屬品的位置上面，認(rèn)為締結(jié)婚姻關(guān)系的行為是家庭與家庭間的事，婚姻必須由家庭來決定。[5]相反在羅馬法關(guān)于婚姻的解說中我們起碼看到了羅馬人是把婚姻當(dāng)作一個男人與一個女人的結(jié)合，目的在于建立一個終生的共同體，以進(jìn)行生活，甚至可以想見“這種結(jié)合是為了在新且持久的家庭組織中繁衍并教育后代?！盵6]僅從這定義看，兩種婚姻制度似乎就有著天差地別，那么為什么在不同的社會和法律制度下會催生出如此迥異的婚姻制度，而這種差別又具體體現(xiàn)在何處，能引發(fā)我們什么樣的思考，這正是本文所關(guān)心的問題。
一、婚姻的締結(jié)
在古代中國，婚姻既然是“合二姓之好”，那么符合家庭的利益肯定是首要考慮的，至于夫妻本人是否愿意及性情是否相配等是不在考慮范圍之內(nèi)的。
第一，法律規(guī)定直系尊親屬，尤其是男性的直系尊親屬，有絕對的主婚權(quán)。要二姓家長同意其子女的結(jié)合，經(jīng)過一定的儀式，婚事便成立了。他的意志可以命令他的子女與任何一定的人結(jié)婚，社會和法律都承認(rèn)他在這方面的權(quán)威，予以強(qiáng)有力的支持，不容子女違抗。于是父母的意志在法律上成為婚姻成立的要件，子女即使在成年以后，即使仕官買賣在外，也沒有婚姻自主權(quán)，除非得了父母的同意。[7]所以在這種法律和社會環(huán)境下男女的結(jié)合須顧及到夫妻本人的意志實(shí)在成了不可想象的事。
第二，階級內(nèi)婚。在有階級差別的社會里，各階級間的通婚通常為社會所不贊許。[8]在法律里有士庶不婚、良賤禁婚的規(guī)定。
魏晉南北朝時，士庶之分極嚴(yán)，社會地位高下懸殊，截然為兩不相接觸的階級，士族為保持其尊嚴(yán)，平日猶避免與庶族往來，自更不肯與之通婚。[9]而良賤之間的地位更是懸殊，因此良賤不通婚的禁忌亦遠(yuǎn)較士庶之間的為嚴(yán)格，《唐律疏議》有載：“人各有耦，色類須同，良賤既殊，何宜配合？”[10]無論是士庶不婚、良賤禁婚或“門當(dāng)戶對”，無不體現(xiàn)了婚姻對于家族的意義，維護(hù)的也是一種宗族利益和各階層間相對穩(wěn)定的秩序。而國家法律加以直接規(guī)定更體現(xiàn)了它的重要性。
另外，一般人家在媒氏通信女家已許之后，在采納之前，家長要在影堂焚香祝告，說某之子某將娶或某之女將嫁與某氏。在問名之后一定要?dú)w卜于廟，吉，才告女家行納征禮；卜如不吉，婚事便不能進(jìn)行[11]，這種婚姻締結(jié)過程中表現(xiàn)出來的宗教性，也體現(xiàn)了“上以事宗廟”的目的。
而在羅馬法中，如果當(dāng)事人任何一方處于父權(quán)之下，不問其年齡，均須獲得父親的同意。但是，除這些條件外，一切合法婚姻均要求具備希望結(jié)婚的共同意愿表示 [12] .雖然對于夫妻相互同意的重要性方面，羅馬法學(xué)家們持有不同見解，但它是一個必要條件是毋容質(zhì)疑的，羅馬法的原始文獻(xiàn)非常清楚的表達(dá)了這一觀點(diǎn)：
法學(xué)家杰爾蘇（公元2至3世紀(jì)）指出：“不愿意結(jié)婚的男女之間不能締結(jié)婚姻?！?/p>
法學(xué)家烏爾比安（公元2至3世紀(jì)）指出：“不僅要同居而且要有婚意，婚姻方可成立?！盵13]
由此可見，即使羅馬人仍然相信婚姻締結(jié)需要家父的同意，但他們至少開始考慮，而且已經(jīng)將婚姻的主體，即男女個人的同意與否作為婚姻的要件。雖然從中仍不能得出當(dāng)時羅馬人的婚姻的自由程度，但與不僅沒有顧及當(dāng)事人的意愿，甚至也完全不把其置于法律的視域之內(nèi)的中國法律相比是“合理”得多了。
二、婚姻的解除
中國古代法律關(guān)于婚姻解除的方式有七出、義絕和協(xié)離三種。
第一，七出。即七條丈夫無須經(jīng)官府即可休妻的法定理由。七出依次為：“不順父母，為其逆德也；無子，為其絕世也；，為其亂族也；妒，為其亂家也；有惡疾，為其不可以共粢盛也；口多言，為其離親也；盜竊，為其反義也。”[14]從這種解釋我們不難得出此七事出妻的理由無一不是從維護(hù)家族利益的角度提出的。此外，一直有人以此為古代夫權(quán)壓迫的鑿鑿確證，筆者卻不以為然。此七則雖則皆為丈夫出妻的理由，但其實(shí)與夫妻個人關(guān)系并不重要，甚至也不能體現(xiàn)丈夫的意志。與其說它是丈夫離棄妻子的條件，莫如說是夫家家長逐黜媳婦的借口。其基本精神仍然在于維護(hù)“上以事宗廟，下以繼后世”的婚姻目的。如《孔雀東南飛》里的焦仲卿和劉蘭芝，以及宋詩人陸游和原妻唐婉[15]都是在“子甚宜其妻，父母不悅”的情況下被迫離棄的。
更妙的是“三不去”對于古代婚制特征的注解?！洞呵锕騻?。桓公二十七年》何休注：“三不去，嘗更三年喪不去，不忘恩也；賤娶貴不去，不背德也；有所受無所歸不去，不窮窮也[16].”嘗更三年喪是為了表彰女子的孝行，而另二者與儒家的基本倫理觀念有關(guān)。同時唐宋律把惡疾與奸作為不適用三不去的兩種例外，足以紊亂血統(tǒng)，神不歆非類，自更不為夫家所容，所以構(gòu)成重大的離婚罪，而惡疾為其不可與共粢盛也，[17]無法為祖先準(zhǔn)備祭祀物品，喪失“上以事宗廟”的婚姻功能[18].惡疾在醫(yī)療水平不甚發(fā)達(dá)的古代往往傳染至家族中的其他人，對家族成員的生命及下繼后世的目的構(gòu)成極大的威脅，不得不出。因此 “三不去”與“三不去”的例外考慮的也都是家族的利益與維護(hù)血統(tǒng)的純潔。
第二，義絕。義絕包括夫?qū)ζ拮?、妻對夫族的毆?dú)⒆铩⒓榉亲?，及妻對夫的謀害罪而言[19].與七出不同的是義絕為法律規(guī)定的當(dāng)然離婚條件，有犯則必須強(qiáng)制離婚，否則法律加以處分，《唐律。戶婚》規(guī)定：諸犯義絕者，離之，違者徒一年?！癧20]
義絕其名義本來是夫妻的情義已絕，而考察上述幾種情況，其實(shí)均是親屬間的互相侵犯或親屬間的關(guān)系，其意仍在于維護(hù)正常的家庭親屬關(guān)系，鞏固倫常觀念和家族秩序。
第三，協(xié)離。古代丈夫雖有權(quán)出妻，但是妻無七出及義絕之狀或七出而有三不去，便不能去妻，否則是要受刑事處分的，而且法律上是不承認(rèn)離婚效力的，被勒逼離去的妻須追還完聚[21].但我們也不可過于夸張說夫妻絕對無意志可言。單方面的任意離婚固不生效，妻單方面的意志更屬有乖婦道。但雙方同意的離婚則仍是法律所承認(rèn)的。所以雖不合于七出義絕條件，而夫妻不和而兩愿離異，則在許可之列[22].相反，羅馬在共和國時期以前民風(fēng)淳樸，離婚并不普遍，而且限制較嚴(yán)，隨著羅馬的對外擴(kuò)張，社會生活日漸腐化，離婚風(fēng)氣日甚。按羅馬人新的婚姻概念，夫妻雙方只有具備持續(xù)的合意才能擁有婚姻關(guān)系。當(dāng)合意消失時，男女不能再被視為夫妻，否則就是不道德的[23].婚意是構(gòu)成配偶關(guān)系的愿望，任何時候缺少了這樣的愿望，哪怕僅是夫妻中的一方，那么也缺少了結(jié)婚的條件[24].因此婚姻因任何一方所表示的不再愿意結(jié)婚的意愿而終結(jié)[25].終止婚姻關(guān)系只要雙方宣布一個協(xié)議就行了[26].由此可見與中國古代的婚姻不同，羅馬人傾向于將婚姻看作為一種合意、協(xié)議或契約，這種婚姻觀更容易體現(xiàn)個人的意志和意愿，雙方的權(quán)利義務(wù)以及一種較為平等的關(guān)系。固然這種絕對自由在古羅馬也非始終如此，但法律能允許這一自由存在，該不是沒有其文化和社會原因的。
案例1：“滾鐵環(huán)”是壯族傳統(tǒng)體育活動，參加者均為男子。比賽時，參加者手頂推一直徑30CM的鐵環(huán)，快步疾走，賽程為100―200米。疾走時鐵環(huán)不能倒，以先到達(dá)終點(diǎn)者為勝。如果要把頂鐵環(huán)作為課程內(nèi)容，我把它改造為：參加者男女學(xué)生均可，賽程改造成50米-100米。（可根據(jù)學(xué)生年齡確定距離）、此項(xiàng)目較適合低年級學(xué)生活動，操作起來既簡單又安全。
案例2：“拋繡球”是黑衣壯體育活動不可或缺的項(xiàng)目。拋繡球是在寬廣地里互相扔打。為了讓繡球穿過上方小圈洞，須做奔跑、跳躍、投擲等動作，達(dá)到增強(qiáng)體能，培養(yǎng)意志能力的目的，根據(jù)人數(shù)分成相等的若干隊(duì)，以繡球穿越上方小圈洞的次數(shù)多少定勝負(fù)。因?qū)W校沒有精美、價格不菲的繡球，我在進(jìn)行此項(xiàng)教學(xué)時，把“繡球”改造成輕便、不傷人的小球如：沙袋、紙團(tuán)球、毛線球、海綿球等，并引導(dǎo)學(xué)生自己動手自制教具，這樣通過活動不僅提高了學(xué)生投擲技能技巧，又培養(yǎng)了學(xué)生動手、動腦的能力。
案例3：“黑槍舞”是黑衣壯民族體育活動項(xiàng)目。參加者人數(shù)不限，分兩隊(duì)排隊(duì)報數(shù)，每個人記住自己的號數(shù)，然后兩隊(duì)圍成一個圓圈坐在地上，圓心放一把黑纓槍，選一人站在圈外喊號，喊號后，兩隊(duì)同號者一起跑向圓心搶黑纓槍，其余的人拍手唱歌，搶到黑纓槍者沿圓圈快速奔跑，未搶到者在后面緊追。如果在唱歌結(jié)束前，追上了，就將黑纓槍交接過來給被奪者，奪槍者得1分；如果在唱歌結(jié)束后還追不上，則搶到黑纓槍者得2分。然后各回自己的位置坐下來，循環(huán)反復(fù)進(jìn)行，最后以得分多的隊(duì)為勝。此項(xiàng)體育活動，深受少年兒童歡迎，不需要改造。
