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中圖分類號(hào):F8
文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼:A
文章編號(hào):1672-3198(2010)04-0278-02
根據(jù)《人民日?qǐng)?bào)》2005年1月20日的報(bào)道,2004年我國企業(yè)“走出去”發(fā)展的業(yè)務(wù)規(guī)模迅速擴(kuò)大,非金融類累計(jì)海外直接投資達(dá)350億美元,對(duì)外工程承包和勞務(wù)合作營業(yè)額分別超過1000億美元和300億美元,業(yè)務(wù)遍布近200個(gè)國家和地區(qū)。20多年來的發(fā)展實(shí)踐已經(jīng)證明,中國具備強(qiáng)大的參與世界經(jīng)濟(jì)發(fā)展的潛力和能力。但在對(duì)外開放的實(shí)踐中,由于我國一直以引進(jìn)外資為主,因此我國投資法中涉外的部分以調(diào)整外商來華投資為主,外資立法嚴(yán)重失衡,我國海外投資保險(xiǎn)法律制度幾乎是一片空白,這就無法為我國的海外投資者的合法權(quán)益提供相應(yīng)的法律保障。因此,我國海外投資保險(xiǎn)法律制度亟待建立并完善。
1 海外投資保險(xiǎn)制度概述
所謂海外投資保險(xiǎn)制度(Overseas Investment Insurance scheme)是指資本輸出國政府對(duì)本國海外投資者在國外可能遇到的政治風(fēng)險(xiǎn),提供保證或保險(xiǎn),投資者向本國投資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)申請(qǐng)保險(xiǎn)后,若承保的政治風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生,致投資者遭受損失,則由國內(nèi)保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)補(bǔ)償其損失的制度。
海外投資保險(xiǎn)制度是一種特殊的非商業(yè)性的保險(xiǎn)制度,具有濃厚的國際政治色彩和官方性質(zhì),是一種國家或政府保險(xiǎn)政治風(fēng)險(xiǎn)的制度,與一般的民間保險(xiǎn)是截然不同的。
第一,承保主體及對(duì)象。海外投資保險(xiǎn)的承保主體是政府機(jī)構(gòu)或公營公司,其承保主體即海外投資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)具有官方性質(zhì),其承保的對(duì)象僅限于私人海外直接投資的政治風(fēng)險(xiǎn),主要包括貨幣匯兌險(xiǎn)(或稱禁兌風(fēng)險(xiǎn))、征用險(xiǎn)和戰(zhàn)亂風(fēng)險(xiǎn)。
第二,承保目的。其承保目的不在于營利,而在于保護(hù)海外投資,促進(jìn)本國經(jīng)濟(jì)發(fā)展,提升本國國際競(jìng)爭(zhēng)力和地位。
第三,承保意義。與一般私人保險(xiǎn)不同,其承保的主要意義不在于事后的補(bǔ)救而是在事前的預(yù)警和防范,盡可能使風(fēng)險(xiǎn)事故不發(fā)生。
第四,承保中的代位求償權(quán)。針對(duì)海外私人投資的特殊性,政府之間在簽訂雙邊投資保證協(xié)定時(shí)均對(duì)代位求償權(quán)進(jìn)行了規(guī)定。海外投資保險(xiǎn)制度因此成為本國保護(hù)私人海外投資的國內(nèi)法制度,也是國際投資保障的重要制度之一。
這種制度是美國于1948年在實(shí)施馬歇爾計(jì)劃過程中首創(chuàng)的,是投資者母國為了保護(hù)本國國民在國外的投資安全,依照本國國內(nèi)法的規(guī)定,對(duì)本國海外投資者實(shí)行的一種以事后彌補(bǔ)政治風(fēng)險(xiǎn)損失為目的的保險(xiǎn)制度。自從1948年美國建立海外投資保險(xiǎn)制度以來,日本、法國、德國、挪威、丹麥、澳大利亞、荷蘭、加拿大、瑞士、比利時(shí)、英國等國家也先后實(shí)行了海外投資保險(xiǎn)制度。不僅發(fā)達(dá)國家如此,發(fā)展中國家與地區(qū)也于七、八十年代開始為本國本地區(qū)的海外投資者提供政治保險(xiǎn)。
2 海外投資保險(xiǎn)制度在我國的現(xiàn)狀及立法原則
我國海外直接投資始于80年代末期,此后逐漸發(fā)展壯大,已具有一定的規(guī)模和影響,但總體而言,只能說尚處于初級(jí)階段,與我國吸引外國直接投資相比,更是處于嚴(yán)重滯后狀態(tài)。我國理論界對(duì)于中國海外直接投資保險(xiǎn)制度理論的探索遠(yuǎn)遠(yuǎn)落后于中國改革開放及加入世貿(mào)組織的需要,落后于中國日益融入經(jīng)濟(jì)全球化和區(qū)域經(jīng)濟(jì)一體化的客觀經(jīng)濟(jì)發(fā)展態(tài)勢(shì),人們的思想觀念也還不能適應(yīng)中國開展海外直接投資的需要。
在鼓勵(lì)和保護(hù)積極拓展我國海外直接投資的同時(shí),如何從法律上對(duì)其加以保護(hù),也是現(xiàn)實(shí)且必須解決的問題。我國對(duì)外直接投資保險(xiǎn)方面主要依賴有關(guān)主管部門出臺(tái)的一系列政策和條例,尚未有效的法律依據(jù)來規(guī)范海外投資的促進(jìn)和管理。目前我國調(diào)整海外直接投資的法規(guī)主要包括:(一)國內(nèi)法方面:對(duì)外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部受國務(wù)院的委托于1985年2月制定的《關(guān)于在國外開設(shè)非貿(mào)易性合資經(jīng)營企業(yè)的審批程序和具體管理方法(試行)》、外匯管理局于1989年3月和1990年6月分別頒布的《境外投資外匯管理辦法》及其《實(shí)施細(xì)則》、國家計(jì)劃委員會(huì)于1991年頒布的《關(guān)于加強(qiáng)境外投資項(xiàng)目管理的意見》,但這些法規(guī)只是從不同的角度針對(duì)海外直接投資的某一方面而言的,關(guān)于海外直接投資的法律保護(hù)問題則沒有涉及。(二)國際法方面:我國自1982年起已先后簽訂了60多個(gè)雙邊投資協(xié)議,并于1988年4月簽署了《多邊投資擔(dān)保機(jī)構(gòu)公約》。但我國更多地承受了作為資本輸入國的義務(wù),其著眼點(diǎn)主要在于改善我國投資環(huán)境,更多地吸引外資流入我國,而不在于保護(hù)我國海外直接投資。同時(shí),由于我國國內(nèi)沒有相應(yīng)的海外投資保險(xiǎn)制度與這些雙邊協(xié)定相配合,使得協(xié)定中關(guān)于我國海外直接投資保護(hù)的規(guī)定更多地限于形式,沒有發(fā)揮應(yīng)有的實(shí)際效用。實(shí)踐中,我國海外直接投資對(duì)上述公約的利用也非常有限。
中國海外投資保險(xiǎn)制度立法的原則,應(yīng)與國際上的通行做法保持一致,即在中國海外投資保險(xiǎn)制度立法時(shí),必須堅(jiān)持維護(hù)國家的經(jīng)濟(jì),包括國家對(duì)自然資源的永久,對(duì)外國公司及跨國公司的活動(dòng)享有的管理監(jiān)督權(quán),同時(shí),貫徹尊重國際慣例的原則。此外,根據(jù)我國的國情和既定的國策,中國的海外投資保險(xiǎn)制度立法的原則應(yīng)該是:鼓勵(lì)并采取切實(shí)措施促進(jìn)對(duì)外投資;對(duì)外投資必須維護(hù)我國國家利益;對(duì)外投資必須維護(hù)市場(chǎng)秩序;必須維護(hù)投資者正當(dāng)權(quán)益等。
3 建立中國海外投資保險(xiǎn)制度的立法體系
建立和完善我國海外投資保險(xiǎn)法律體系有助于完善我國海外投資保護(hù)立法,亦有利于促進(jìn)我國企業(yè)實(shí)施“走出去”戰(zhàn)略,因此,我國應(yīng)根據(jù)已與他國簽署的有關(guān)雙邊投資協(xié)定與多邊投資條約的規(guī)定,借鑒美、日等西方發(fā)達(dá)國家的成功經(jīng)驗(yàn),按照我國國情建立相關(guān)的海外投資保險(xiǎn)法律制度,以加強(qiáng)對(duì)海外投資的優(yōu)惠和鼓勵(lì)措施。
借鑒美、日等國經(jīng)驗(yàn),我國也應(yīng)結(jié)合自身國情建立海外直接投資保險(xiǎn)法律體系。在建設(shè)這一體系過程中,我國需建立專門的中國境外投資保險(xiǎn)公司來執(zhí)行承保業(yè)務(wù)。該機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)反映我國政府的對(duì)外投資政策,并依照《對(duì)外投資保險(xiǎn)法》設(shè)立,由對(duì)《外投資保險(xiǎn)法》明確其主要目的、權(quán)利義務(wù)。我國境外投資保險(xiǎn)公司應(yīng)當(dāng)為國務(wù)院政策指導(dǎo)下的一個(gè)機(jī)構(gòu),其組織結(jié)構(gòu)參照《公司法》和《保險(xiǎn)法》成立,為股份制形式。在確立承保對(duì)象上,海外投資保險(xiǎn)制度應(yīng)當(dāng)盡量擴(kuò)大范圍,不僅包括企業(yè)法人,還應(yīng)當(dāng)包括具有中國國籍的自然人和其他非法人經(jīng)濟(jì)組織。我國海外投資保險(xiǎn)公司對(duì)境外投資擔(dān)保的簽發(fā)應(yīng)當(dāng)進(jìn)行投保人資格、投資項(xiàng)目和東道國三個(gè)方面的審查。對(duì)于合格的投資者應(yīng)當(dāng)采用“資本控制論”的形式,如可規(guī)定,依中國法律設(shè)立的法人等經(jīng)濟(jì)組織,本國公司或合伙人須持有多數(shù)股權(quán),才可取得承保資格等。對(duì)投資項(xiàng)目的確定,我國應(yīng)要求除依照國內(nèi)法律、規(guī)定外,還應(yīng)由投資者獲得東道國對(duì)該項(xiàng)目的批準(zhǔn)。在爭(zhēng)端解決上我國還應(yīng)對(duì)《對(duì)外投資保險(xiǎn)法》的解釋與適用、合同的解釋、索賠以及代位求償?shù)葐栴}在立法上做嚴(yán)格規(guī)定,以保障投資者的合法權(quán)益。此外,為促進(jìn)我國企業(yè)對(duì)外投資的發(fā)展,我國政府還應(yīng)當(dāng)與更多的對(duì)外直接投資的東道國簽訂避免雙重征稅的投資協(xié)議,以維護(hù)我國對(duì)外投資者在國民待遇和最惠國待遇以及投資安全、國有化補(bǔ)償、資本撤出與利潤匯回、解決爭(zhēng)端等問題上的利益。
3.1 在國內(nèi)法體系建設(shè)方面,應(yīng)做到
(1)制定頒布《中華人民共和國海外投資保險(xiǎn)法》及其實(shí)施細(xì)則?！逗Ｍ馔顿Y保險(xiǎn)法》應(yīng)就國家對(duì)對(duì)外投資的態(tài)度、對(duì)外投資的主體及權(quán)利義務(wù)、投資國別產(chǎn)業(yè)選擇原則、投資方式、組織結(jié)構(gòu)、信貸、外匯管理、保險(xiǎn)、海關(guān)、商檢、信息、行政審批、中介服務(wù)等進(jìn)行法律規(guī)范和指導(dǎo)。同時(shí)結(jié)合我國海外投資的具體實(shí)踐,從保險(xiǎn)制度形式、承保機(jī)構(gòu)、被保險(xiǎn)人、保險(xiǎn)對(duì)象、承保范圍等方面作出具體規(guī)定。
(2)進(jìn)一步完善海外投資保險(xiǎn)國別、產(chǎn)業(yè)方向指導(dǎo)目錄的制定工作。應(yīng)依法選擇與我國建立戰(zhàn)略伙伴關(guān)系以及簽訂雙邊或多邊保護(hù)和促進(jìn)投資協(xié)定的國家、與我國經(jīng)濟(jì)互補(bǔ)性較強(qiáng)的國家、我國主要貿(mào)易伙伴國以及周邊友好的國家,將其列入目錄。投資產(chǎn)業(yè)的選擇既要考慮我國產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)、比較優(yōu)勢(shì)、國民經(jīng)濟(jì)需要,又要考慮東道國吸引外資的重點(diǎn)領(lǐng)域、市場(chǎng)特點(diǎn)和投資環(huán)境。2004年,商務(wù)部和外交部聯(lián)合了第一期《對(duì)外投資國別產(chǎn)業(yè)導(dǎo)向目錄》,有了個(gè)很好的開端。以后還應(yīng)將這項(xiàng)工作以法律形式制度化,以便更好地起到政府的指導(dǎo)和服務(wù)作用。
(3)制定頒布與對(duì)外投資保險(xiǎn)法律規(guī)定配套的財(cái)稅、外匯、信貸、海關(guān)、商檢、統(tǒng)計(jì)、資產(chǎn)管理、外匯管理等方面的具體法規(guī)。企業(yè)對(duì)外投資需要得到國家的支持和規(guī)范,國家應(yīng)放寬信貸、外匯管理權(quán)限;國家建立對(duì)外投資基金,為企業(yè)對(duì)外投資提供資金支持;稅收方面應(yīng)給海外企業(yè)一定年限的稅收減免,以擴(kuò)充企業(yè)資本金;按國際慣例建立對(duì)外投資保險(xiǎn)制度,對(duì)投保的中國企業(yè)在海外投資及其收益因東道國征收、戰(zhàn)爭(zhēng)、匯兌限制以及政府違法等政治風(fēng)險(xiǎn)造成的損失給與賠償;簡化審批對(duì)外投資企業(yè)人員出境手續(xù),允許辦理長期有效的出國任務(wù)批件,允許企業(yè)自行決定辦理工作所在地長期居留證等。
3.2 在國際法體系建設(shè)方面,應(yīng)做到
(1)國家應(yīng)抓緊同尚未簽約國家和地區(qū)簽訂投資保護(hù)協(xié)定、避免雙重征稅的協(xié)定、司法協(xié)助協(xié)定、經(jīng)濟(jì)合作協(xié)定、貿(mào)易投資協(xié)定、社會(huì)保險(xiǎn)協(xié)定等政府間協(xié)定。積極參與區(qū)域經(jīng)濟(jì)合作和國際多邊投資框架談判,在推進(jìn)貿(mào)易投資間自由化進(jìn)程中維護(hù)我國利益,為我國企業(yè)對(duì)相關(guān)國家投資開辟通道。
(2)公布并宣傳我國與其他國家已簽訂的雙邊或多邊貿(mào)易保護(hù)和促進(jìn)投資協(xié)定的內(nèi)容,以方便國內(nèi)企業(yè)了解掌握,在向這些國家投資時(shí),利用協(xié)定內(nèi)容維護(hù)自己的權(quán)益。
(3)整理公布海外投資的國際慣例,并對(duì)我國企業(yè)在對(duì)外投資時(shí)如何適用國際慣例提出指導(dǎo)意見,供企業(yè)對(duì)外投資時(shí)查閱參考。
(4)運(yùn)用國際投資沖突解決機(jī)制,維護(hù)我國投資者正當(dāng)權(quán)益。政府應(yīng)營造對(duì)外投資的良好法制環(huán)境,這是對(duì)外投資保險(xiǎn)法律體系建設(shè)的一個(gè)重要組成部分。應(yīng)引導(dǎo)理論界加強(qiáng)對(duì)我國對(duì)外投資保險(xiǎn)法律體系建設(shè)的研究,多出成果;立法機(jī)關(guān)要增強(qiáng)對(duì)外投資保險(xiǎn)立法的緊迫感和責(zé)任感,加快立法進(jìn)度,注意結(jié)合實(shí)際,借鑒其他國家先進(jìn)經(jīng)驗(yàn),提高立法質(zhì)量;有關(guān)行政機(jī)構(gòu)要嚴(yán)格依法辦事,嚴(yán)格執(zhí)法,轉(zhuǎn)變職能,轉(zhuǎn)變做法,提高辦事效率;司法機(jī)關(guān)也要深化改革,提高素質(zhì),公正司法。政府也應(yīng)引導(dǎo)企業(yè)積極參與對(duì)外投資法制建設(shè)的過程,應(yīng)鼓勵(lì)企業(yè)相關(guān)工作人員通過適當(dāng)渠道和形式把對(duì)外投資保險(xiǎn)法的立法及其實(shí)施過程中的成功經(jīng)驗(yàn)和不足之處主動(dòng)向有關(guān)部門反映,同國家立法、執(zhí)法、司法機(jī)關(guān)及法律理論界保持經(jīng)常的溝通,提出意見或建議,推動(dòng)我國對(duì)外投資保險(xiǎn)法律體系的逐步完善。政府應(yīng)引導(dǎo)全社會(huì)要像營造鼓勵(lì)吸收外資環(huán)境一樣,共同營造一個(gè)支持對(duì)外投資的法制環(huán)境。4 結(jié)語
海外投資保險(xiǎn)制度的立法勢(shì)在必行。海外投資保險(xiǎn)制度以國家為后盾,減少了海外投資者的風(fēng)險(xiǎn),使海外投資更具有保證和安全。在建立該制度時(shí),應(yīng)該立足于我國的基本國情,特別是我國海外直接投資的現(xiàn)狀和發(fā)展趨勢(shì)。在
此基礎(chǔ)上,適當(dāng)借鑒和吸收許多發(fā)達(dá)資本輸出國所實(shí)行的海外投資保險(xiǎn)制度和《多邊投資擔(dān)保機(jī)構(gòu)公約》所建立的國際投資保險(xiǎn)制度之中行之有效的措施和一般作法。這樣就可以盡最大限度地使我國擬建立的海外投資保險(xiǎn)制度既具有中國特色,又能與國際投資保險(xiǎn)制度接軌,自建立伊始就能切實(shí)、有效地發(fā)揮鼓勵(lì)和保護(hù)我國海外直接投資的積極作用。
參考文獻(xiàn)
[1]吳勤學(xué).中國海外直接投資理論與實(shí)務(wù)[M].北京:首都經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)出版社,2006.
[2]楊海.中國企業(yè)國際直接投資分析[M].北京:中國社會(huì)科學(xué)出版社,2008.
[3]盧進(jìn)勇.入世與中國利用外資和海外投資[M].北京:對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)出版社,2001.
[4]林德木.論我國海外投資保險(xiǎn)制度的構(gòu)建[J].亞太經(jīng)濟(jì),1997,(3).
[5]張有亮.從國際投資保險(xiǎn)制度看我國投資保險(xiǎn)的完善[J].政法論壇,1995,(5).
[6]胡盛濤.海外投資制度比較研究及對(duì)我國立法的思考[J].政法論壇,1995,(1).
[7]陳永平,梁桂青.論加入WTO與我國海外投資保險(xiǎn)法律制度的構(gòu)建[J].中南民族學(xué)院學(xué)報(bào)(人文社會(huì)科學(xué)版),2001,(1).
[8]蔡建宇,陳琳.中國海外投資保險(xiǎn)法律制度的具體設(shè)想[J].福建政法管理干部學(xué)院學(xué)報(bào),2002,(3).
[9]吳智,劉程.“走出去”戰(zhàn)略下海外投資政治風(fēng)險(xiǎn)的法律防范[J].湖南社會(huì)科學(xué),2004,(3).
[10]劉亞軍.論中國海外投資保險(xiǎn)的制度模式選擇[J].寧夏社會(huì)科學(xué),2006,(5).
[11]熊志根.關(guān)于我國海外投資保障制度的若干問題[J].東南大學(xué)學(xué)報(bào)(哲學(xué)社會(huì)科學(xué)版),2004,(3).
[12]余勁松.國際投資法[M].北京:法律出版社,1997.
2007年9月14日，商務(wù)部、國家統(tǒng)計(jì)局、國家外匯管理局聯(lián)合《2006年度中國對(duì)外直接投資統(tǒng)計(jì)公報(bào)》，這是三個(gè)部門首次共同我國全行業(yè)對(duì)外直接投資統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)。公報(bào)從我國的對(duì)外直接投資概況、我國對(duì)外直接投資的特點(diǎn)、我國投資主體的構(gòu)成、對(duì)外直接投資企業(yè)的分布、綜合統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)五個(gè)部分對(duì)我國對(duì)外直接投資進(jìn)行闡述。概況部分主要揭示我國的對(duì)外直接投資現(xiàn)狀及在全球?qū)ν庵苯油顿Y中所處的位置。公報(bào)顯示：
2006年，我國對(duì)外直接投資凈額（以下簡稱流量）211.6億美元，其中非金融類176.3億美元，同比增長43.8%，占83.3%，金融類35.3億美元，占16.7%；截至2006年底，我國5000多家境內(nèi)投資主體共在全球172個(gè)國家（地區(qū)）設(shè)立境外直接投資企業(yè)近萬家，對(duì)外直接投資累計(jì)凈額（簡稱存量）906.3億美元，其中非金融類750.2億美元，占82.8%，金融類156.1億美元，占17.2%。
2006年，我國非金融類境外企業(yè)實(shí)現(xiàn)銷售收入2746億美元，境外納稅總額28.2億美元，境內(nèi)投資主體通過境外企業(yè)實(shí)現(xiàn)的進(jìn)出口額925億美元，2006年末境外企業(yè)就業(yè)人數(shù)達(dá)63萬人，其中雇用外方人員26.8萬人。
聯(lián)合國貿(mào)發(fā)會(huì)議（UNCTAD）的2006年世界投資報(bào)告顯示，2005年全球外國直接投資（流出）流量為7787億美元，存量為106719億美元，以此為基期進(jìn)行測(cè)算，2006年我國對(duì)外直接投資分別相當(dāng)于全球?qū)ν庵苯油顿Y（流出）流量、存量的2.72%和0.85%；2006年我國對(duì)外直接投資流量位于全球國家（地區(qū)）排名的第13位。
由此可見，隨著近年來經(jīng)濟(jì)的迅速發(fā)展，我國企業(yè)開始大量走出國門。海外投資已成為我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的強(qiáng)勁動(dòng)力。對(duì)于海外投資，我國現(xiàn)在僅僅是通過《多邊投資擔(dān)保機(jī)構(gòu)公約》（又稱MIGA公約）以及一些雙邊投資保護(hù)協(xié)定（是指資本輸出國同資本輸入國間所訂立的投資保護(hù)協(xié)定）來予以保障，尚未建立起有效的與之配套的國內(nèi)法上的海外投資保險(xiǎn)制度，這顯然對(duì)我國海外投資的安全保護(hù)是極不充分的，對(duì)促進(jìn)我國海外投資事業(yè)的健康發(fā)展也存在極為不利的影響。因此，對(duì)于如何保護(hù)我國海外投資的安全、促進(jìn)我國海外投資事業(yè)的健康發(fā)展，也成為我們國家不容忽視的一大問題。必須建立起符合我國實(shí)際和發(fā)展的，國際法保護(hù)和國內(nèi)法保護(hù)相結(jié)合的海外投資保險(xiǎn)法律制度。
一、海外投資保險(xiǎn)制度概述
海外投資保險(xiǎn)制度（overseas investment insurance scheme）是指資本輸出國對(duì)本國海外投資者在國外可能遇到的政治風(fēng)險(xiǎn)提供保證或保險(xiǎn)，投資者向本國投資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)申請(qǐng)保險(xiǎn)后，若承保的政治風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生，致使投資者遭受損失，則由國內(nèi)保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)補(bǔ)償其損失的制度。
這種制度是美國于1948年首創(chuàng)的，是投資者母國為了保護(hù)本國國民在國外的投資安全，依照本國國內(nèi)法的規(guī)定，對(duì)本國海外投資者實(shí)行的一種以事后彌補(bǔ)政治風(fēng)險(xiǎn)損失為目的的保險(xiǎn)制度。自從1948年美國建立海外投資保險(xiǎn)制度以來，日本、德國、法國、加拿大、英國等一批主要的資本輸出國都紛紛效仿美國建立起本國的海外投資保險(xiǎn)制度。
海外投資保險(xiǎn)制度是一種特殊的非商業(yè)性的保險(xiǎn)制度，具有濃厚的國際政治色彩和官方性質(zhì)，是一種國家或政府保險(xiǎn)政治風(fēng)險(xiǎn)的制度，與一般的民間保險(xiǎn)是截然不同的。
首先，海外投資保險(xiǎn)是由政府機(jī)構(gòu)或公營公司承保的，其保險(xiǎn)人即海外投資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)具有國家特設(shè)的性質(zhì)，其承保的對(duì)象僅限于私人海外直接投資的政治風(fēng)險(xiǎn)。
其次，海外投資保險(xiǎn)的根本目的并不在于營利，而是在于保護(hù)和鼓勵(lì)本國私人對(duì)外投資，增強(qiáng)本國國際競(jìng)爭(zhēng)力和地位，同時(shí)也是資本輸出國推行其對(duì)外經(jīng)濟(jì)政策的工具。
再次，與一般民間保險(xiǎn)不同，海外投資保險(xiǎn)制度主要的意義不在于事后的補(bǔ)償而是在事前的防患于未然。
最后，海外投資保險(xiǎn)制度經(jīng)常與政府間的雙邊投資保證協(xié)定直接聯(lián)系，互為補(bǔ)充、相互為用。國家在簽訂雙邊投資保證協(xié)定時(shí)普遍對(duì)代位求償權(quán)做了規(guī)定，海外投資保險(xiǎn)的承保人向被保險(xiǎn)人支付賠償后，取得代位權(quán)，有權(quán)向東道國要求賠償。正因如此，海外投資保證制度已經(jīng)成為資本輸出國保護(hù)與鼓勵(lì)本國私人海外投資的國內(nèi)法制度，也是國際投資保護(hù)的重要法制之一。
二、海外投資保險(xiǎn)的必要性
（一）進(jìn)一步擴(kuò)大海外投資規(guī)模的需要
根據(jù)2006年度我國對(duì)外直接投資統(tǒng)計(jì)公報(bào)顯示，2002年至2006年五年間，我國對(duì)外直接投資（非金融類）增勢(shì)強(qiáng)勁，年均增速高達(dá)60%。從我國對(duì)外直接投資企業(yè)（簡稱境外企業(yè)）的國家（地區(qū)）分布看，2006年底，我國的近萬家境外企業(yè)共分布在全球172個(gè)國家和地區(qū)，占全球國家（地區(qū)）的71%，亞洲、非洲地區(qū)投資覆蓋率分別達(dá)到91%和81%。從對(duì)外直接投資流量、存量的特點(diǎn)看：
1、2006年我國對(duì)外直接投資流量突破200億美元；通過收購、兼并實(shí)現(xiàn)的直接投資約占四成；非金融類對(duì)外直接投資的五成為境內(nèi)投資主體對(duì)境外企業(yè)的貸款；利潤再投資較上年增長幅度較大；行業(yè)分布廣泛，采礦業(yè)、商務(wù)服務(wù)業(yè)、金融業(yè)投資占比重較大；90%的非金融類投資分布在拉丁美洲和亞洲。
2、2006年末我國對(duì)外直接投資存量規(guī)模不斷擴(kuò)大，投資覆蓋的國家（地區(qū)）比上年增加9個(gè)；行業(yè)分布比較全面，商務(wù)服務(wù)業(yè)、采礦業(yè)、金融業(yè)和批發(fā)零售業(yè)占七成；90%的我國非金融業(yè)對(duì)外直接投資存量分布在亞洲、拉丁美洲地區(qū)，其中中國香港、開曼群島、英屬維爾京群島占81.5%。
可見，企業(yè)的投資由主要集中于歐美發(fā)達(dá)國家的市場(chǎng)逐漸轉(zhuǎn)向發(fā)展中國家未經(jīng)開發(fā)的廣闊市場(chǎng)。不論是從投資地域、投資方式、還是投資的行業(yè)，出現(xiàn)政治風(fēng)險(xiǎn)的可能性在逐漸增大，海外投資保險(xiǎn)制度的缺乏成為我國投資發(fā)展中的嚴(yán)重障礙。要進(jìn)一步發(fā)展我國海外投資，急需建立有關(guān)的海外投資保險(xiǎn)制度。
（二）使我國在雙邊投資保護(hù)協(xié)定中權(quán)利義務(wù)對(duì)等的需要
自1992年至2007年9月，我國已經(jīng)與107個(gè)國家簽訂了雙邊投資保護(hù)協(xié)定。這些協(xié)定大多規(guī)定了代位權(quán)條款。一旦投資國海外投資者的投資及投資利益因東道國發(fā)生的政治風(fēng)險(xiǎn)遭受損失，根據(jù)代位權(quán)條款，資本輸出國的海外投資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)在對(duì)本國投資者因東道國的政治風(fēng)險(xiǎn)而遭受的損失負(fù)責(zé)賠償后，便可以取得代位求償權(quán)要求東道國政府進(jìn)行賠償。在雙邊投資保證協(xié)定與海外投資保險(xiǎn)制度相互配合的機(jī)制下，東道國所承擔(dān)的對(duì)外國投資進(jìn)行保護(hù)的義務(wù)很難回避。雙邊投資保證協(xié)定實(shí)際上對(duì)國內(nèi)的海外投資保險(xiǎn)制度提供了國際法上的保證。但是，由于我國尚未建立海外投資保險(xiǎn)制度，沒有建立專門的海外投資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)，我國的海外投資無法在本國就政治風(fēng)險(xiǎn)獲得擔(dān)保，因此，我國的海外投資者一旦在東道國中遭遇政治風(fēng)險(xiǎn)，將不可能在本國獲得賠償，當(dāng)然，由于我國政府沒有對(duì)投資者進(jìn)行賠償，也就不可能以投資者的名義行使相應(yīng)的代位求償權(quán)，致使一些協(xié)定中保護(hù)我國海外投資的規(guī)定在實(shí)踐中因難以執(zhí)行而流于形式。在雙邊投資保護(hù)協(xié)定中，我國投資者并未享有與外國投資者同樣的權(quán)利，為了彌補(bǔ)這一缺陷，我國應(yīng)盡快建立海外投資保險(xiǎn)制度。
（三）與已設(shè)立的相應(yīng)法規(guī)相互配合的需要
我國已加入《多邊投資擔(dān)保機(jī)構(gòu)公約》（又稱MIGA公約），作為MIGA的成員國可以向其投保政治風(fēng)險(xiǎn)。但是，我國投資者利用MIGA分擔(dān)政治風(fēng)險(xiǎn)的作用卻是非常有限的。根據(jù)多邊投資擔(dān)保機(jī)構(gòu)2003財(cái)政年度要點(diǎn)的統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)，多邊投資擔(dān)保機(jī)構(gòu)從1990年到2003年共簽發(fā)了656筆保險(xiǎn)，總保險(xiǎn)金額為1242.8百萬美元，保險(xiǎn)費(fèi)和其他費(fèi)用的總收入為276.9百萬美元。由此可見，該機(jī)構(gòu)平均每年只簽發(fā)了約47筆保險(xiǎn)，其平均保險(xiǎn)費(fèi)率約為2.2%。然而，到2003年7月，該公約已有163個(gè)成員國，其中141個(gè)成員國為發(fā)展中國家。這一系列數(shù)據(jù)足以表明，該機(jī)構(gòu)每年簽訂保險(xiǎn)合同的數(shù)量是非常有限的，遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能滿足海外投資者保護(hù)其海外投資安全的需要，究其原因，其保險(xiǎn)費(fèi)用較高恐怕是一個(gè)非常重要的原因。與發(fā)達(dá)國家不同的是，發(fā)展中國家的海外投資規(guī)模往往較小，投資者的實(shí)力有限，對(duì)于他們而言，多邊投資擔(dān)保機(jī)構(gòu)的保險(xiǎn)費(fèi)用顯然是其投保的一大障礙。
正是從這個(gè)角度，我國應(yīng)盡快建立海外投資保險(xiǎn)制度，與MIGA相互配合，兩者相互補(bǔ)充、相互促進(jìn)。多邊投資擔(dān)保機(jī)構(gòu)提供的擔(dān)保只是起到一種重要的補(bǔ)充作用，通常只有當(dāng)其在本國無法投保時(shí)，才選擇到多邊投資擔(dān)保機(jī)構(gòu)投保。
我國建立海外投資保險(xiǎn)制度的目的是通過對(duì)我國海外投資所面臨的政治風(fēng)險(xiǎn)提供法律保障，維護(hù)海外投資者的經(jīng)濟(jì)利益，促進(jìn)我國海外投資事業(yè)的發(fā)展。雖然我國的社會(huì)主義性質(zhì)、國情和海外投資的實(shí)際情況決定了我國的海外投資保險(xiǎn)制度應(yīng)具有中國特色，但我國海外投資保險(xiǎn)制度的總體性質(zhì)基于上述目的而不能脫離它所具有的世界共性。
因此，我國海外投資保險(xiǎn)制度應(yīng)與一般國家海外投資保險(xiǎn)制度的性質(zhì)一致，即具有國家保證的官方性質(zhì)和國際政治性質(zhì)。明確我國海外投資保險(xiǎn)制度的這種性質(zhì)，不僅有利于我國海外投資保險(xiǎn)制度與世界各國同類法律制度及我國參加的《多邊投資擔(dān)保機(jī)構(gòu)公約》的規(guī)定協(xié)調(diào)一致，充分預(yù)防東道國政治風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生，保護(hù)我國海外投資者的投資，維護(hù)我國在東道國的經(jīng)濟(jì)利益，而且更重要的是有利于直接保護(hù)我國在東道國的國有資產(chǎn)的投資。
參考文獻(xiàn)：
1、余勁松.國際投資法(第二版)[M].法律出版社,2003.
2、谷祖莎.借鑒國際經(jīng)驗(yàn)構(gòu)建我國海外投資保險(xiǎn)制度[J].商業(yè)研究,2000(9).
3、何偉文.中國海外投資現(xiàn)狀調(diào)查[N].中國國門時(shí)報(bào),2004-03-10.
4、朱穎俐.論建立我國海外投資保險(xiǎn)制度的必要性[J].內(nèi)蒙古社會(huì)科學(xué)(漢文版),2004(3).
5、吳智,劉程.“走出去”戰(zhàn)略下海外投資政治風(fēng)險(xiǎn)的法律防范[J].湖南社會(huì)科學(xué),2004(3).
6、劉亞軍.論中國海外投資保險(xiǎn)的制度模式選擇[J].寧夏社會(huì)科學(xué),2006(5).
一、海外投資保險(xiǎn)制度的概念
海外投資保險(xiǎn)制度(overseas investment insurance scheme)又稱海外投資保證制度(investment guarantee program),是資本輸出國政府對(duì)本國海外投資者在國外可能遇到的政治風(fēng)險(xiǎn),提供保險(xiǎn)或保證,投資者向本國保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)申請(qǐng)保險(xiǎn)后,若承保的政治風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生,致使投資者遭受損失,則由國內(nèi)保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)賠償其損失的制度。投資者向本國投資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)申請(qǐng)保險(xiǎn),在獲得批準(zhǔn)后,若承保的政治風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生,致使投資者蒙受損失,則由國內(nèi)保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)補(bǔ)償其損失。國際法條文中,通常用“海外投資保證制度”代替“海外投資保險(xiǎn)制度”,從嚴(yán)格意義上講,海外投資保險(xiǎn)制度與海外投資保證制度是既有區(qū)別又有聯(lián)系的。承保范疇的區(qū)別:海外投資保險(xiǎn)制度,是國家政府支持下的一種特殊的保險(xiǎn)制度,承保范圍只限于政府指定的政治風(fēng)險(xiǎn);海外投資保證制度,不僅包括對(duì)政治風(fēng)險(xiǎn)的承保,而且也包括對(duì)非政治性的商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的承保。賠償方式上的區(qū)別:投資保證,一般對(duì)所受損失進(jìn)行全部補(bǔ)償;投資保險(xiǎn),只按投資的一定比例并且基于一定條件進(jìn)行補(bǔ)償。從功能的聯(lián)系上講,二者是一致的,都是為了鼓勵(lì)、促進(jìn)、保護(hù)本國海外投資而建立的保障制度。
二、海外投資保險(xiǎn)制度立法模式的幾種類型介紹
(一)雙邊模式
雙邊模式是以雙邊保護(hù)協(xié)定的存在作為承保海外投資風(fēng)險(xiǎn)的前提,即美國與東道國訂有雙邊投資保護(hù)協(xié)定,投資者只有在于美國簽訂雙邊投資保護(hù)協(xié)定的國家投資,才可以申請(qǐng)保險(xiǎn)。當(dāng)規(guī)定的政治風(fēng)險(xiǎn)出現(xiàn),美國向投資者賠償損失后,就取得了法定的代位權(quán)求償權(quán)。美國政府就有權(quán)向東道國索賠。
(二)單邊模式
日本的海外投資保險(xiǎn)制度采用的是與美國截然不同的單邊模式。即不以日本同東道國訂立的雙邊保證協(xié)定為前提,只依據(jù)日本的國內(nèi)法,就可以對(duì)海外投資進(jìn)行保險(xiǎn)。
(三)多邊模式
多邊模式又稱混合模式,以德國為代表。多邊模式將雙邊模式與單邊模式結(jié)合在一起,以雙邊模式為主,以單邊模式為輔,比單純的雙邊模式和單邊模式更具有靈活性。即與德國訂有雙邊保護(hù)協(xié)定的東道國采用雙邊模式,未與德國訂有雙邊保護(hù)協(xié)定的東道國采用單邊模式。將單邊模式與雙邊模式結(jié)合在一起后者,交相為用,以便更好得促進(jìn)海外投資事業(yè)的發(fā)展,保護(hù)海外投資。
三、關(guān)于建立我國海外頭投資保險(xiǎn)制度模式選擇的幾種學(xué)說
目前,過于構(gòu)建我國海外投資保險(xiǎn)制度的模式,學(xué)界的學(xué)說基本可以歸納為三類:
第一種主張,我國的海外投資保險(xiǎn)制度應(yīng)采取日本式的單邊主義模式。即投資保險(xiǎn)制度不以投資母國和東道國之間簽訂雙邊投資保護(hù)制度為法定前提。主張單邊模式的理由是,我國與他國訂立的投資保護(hù)協(xié)定數(shù)量并不多,若實(shí)行雙邊模式,會(huì)使許多在沒有與我國訂立雙邊投資保護(hù)協(xié)定的國家投資的投資者,得不到投資保險(xiǎn)的保護(hù),即投資保險(xiǎn)制度不以投資母國和東道國之間簽訂雙邊投資保護(hù)制度為法定前提,也會(huì)使海外投資保險(xiǎn)制度發(fā)揮作用的范圍受到限制。
第二種主張,我國的海外投資保險(xiǎn)制度應(yīng)實(shí)行美國式的雙邊主義模式。即,投資者只能在與母國簽訂雙邊投資保護(hù)協(xié)定的國家投資才能加入保險(xiǎn)。也就是將國家間的海外投資保護(hù)協(xié)定作為投資母國國內(nèi)法的海外投資保險(xiǎn)制度的法定前提。雙邊模式的海外投資保險(xiǎn)制度的最大的優(yōu)勢(shì)是,有利于代位權(quán)的實(shí)現(xiàn)。
第三種主張,采用德國式的混合模式。一部分學(xué)者主張,采取單邊模式還是雙邊模式要依東道國的政治風(fēng)險(xiǎn)的大小而定,對(duì)于在政治風(fēng)險(xiǎn)小的國家投資,采取單邊主義的模式,對(duì)于在政治風(fēng)險(xiǎn)大的國家投資采取雙邊主義模式。另一部分學(xué)者主張,對(duì)于在于我國訂立雙邊投資保證協(xié)定的國家投資,采取雙邊模式;對(duì)于在沒有與我國訂立雙邊投資保護(hù)協(xié)定的國家投資,采用單邊便模式。
我國在建立海外投資保險(xiǎn)制度應(yīng)充分考慮我國的經(jīng)濟(jì)發(fā)展的實(shí)際狀況和海外投資的發(fā)展現(xiàn)狀。依據(jù)現(xiàn)實(shí),根據(jù)實(shí)際需要,全面考察三種制度模式的利弊,做出科學(xué)合理有效的制度模式設(shè)計(jì)。
四、單邊模式與雙邊模式的比較分析
就雙邊模式而言,他有許多單邊模式所不具備的優(yōu)點(diǎn):
1.雙邊保險(xiǎn)制度可以解決本國政府在私人海外投資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)的代位權(quán)中的出訴權(quán)問題。出訴權(quán)是指,投資國母國政府將本國海外投資保險(xiǎn)的保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)的向東道國政府行使代位求償權(quán)的請(qǐng)求提交國際法庭,或通過外交渠道支持這種代位求償請(qǐng)求權(quán)的資格。在海外投資保險(xiǎn)制度中經(jīng)常出現(xiàn)投保人國籍不連續(xù)的情況,在這種情況下,出訴權(quán)是否要遵守國籍連續(xù)原則,國際上尚無共識(shí),而雙邊保護(hù)制度中投資國和東道國可以通過簽訂條約商定是否適用“國籍連續(xù)”原則。
2.雙邊保險(xiǎn)制度能加強(qiáng)本國海外投資的保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)代位求償權(quán)的法律效力。投資母國的海外投資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)通過代位權(quán)的行使將投資者與東道國的經(jīng)濟(jì)關(guān)系轉(zhuǎn)化為投資母國同東道國間的官方的關(guān)系。對(duì)于求償主體的變更往往會(huì)遭到東道國拒絕,在這種情形下,承保機(jī)構(gòu)可以尋求外交保護(hù)或簽訂雙邊投資保護(hù)協(xié)定,然而外交保護(hù)受很多不確定因素的影響和嚴(yán)格原則的制約,而雙邊投資保護(hù)協(xié)定可以使代位權(quán)確定化、公法化,為保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)代位權(quán)的實(shí)現(xiàn)提供了充分有效的制度保證。
但是,雙邊模式的保險(xiǎn)制度和單邊模式的保險(xiǎn)制度相比也有其不可避免的缺陷,雙邊模式的保險(xiǎn)制度,以投資母國與東道國的雙邊保護(hù)協(xié)定為前提,這就排除了一部分與投資母國未簽訂雙邊投資保護(hù)協(xié)定的國家或地區(qū)的投資者,這些投資者無法享有投資保險(xiǎn)制度的保護(hù)。而單邊模式投資保險(xiǎn)制度下的海外投資者不受雙邊投資保護(hù)協(xié)定的限制,在任何國家地區(qū)投資的海外投資者都可以受到平等的保護(hù)。但是單邊制度下通過外交權(quán)途徑行使代位權(quán)受到一定的限制。如“國籍連續(xù)原則”“用盡當(dāng)?shù)鼐葷?jì)原則”“卡沃爾條款”的限制,這些限制使海外投資保險(xiǎn)制度的施行處于不確定狀態(tài)。
五、我國海外投資保險(xiǎn)制度雙邊模式的確立
筆者認(rèn)為,根據(jù)我國海外投資發(fā)展的現(xiàn)實(shí)以及我國國情,我國適合采用美國式的雙邊模式的海外投資保證制度。雙邊模式最大的優(yōu)點(diǎn)在于能保證海外投資承保機(jī)構(gòu)的代位權(quán)的實(shí)現(xiàn)。在雙邊投資保護(hù)協(xié)定承認(rèn)兩國海外投資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)的代位權(quán)的前提下,國際法上的履約義務(wù)使得原屬國際私人契約關(guān)系的這類代位賠償關(guān)系上升為國際法上的法律關(guān)系,從而使得海外投資行為受到國際法層面的保護(hù)。相對(duì)單純依靠外交權(quán)追償?shù)膯芜叡ＷC模式,雙邊模式可以有效地消除東道國政府援引“卡沃爾主義”條款拒絕投資母國依據(jù)外交保護(hù)提出國際索賠。也可以避免因“用盡當(dāng)?shù)鼐葷?jì)原則”“國籍持續(xù)原則”給糾紛處理帶來的不便。具體表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面:
雙邊模式的海外投資保險(xiǎn)制度有利于代位權(quán)的實(shí)現(xiàn)。根據(jù)國際法原則,國家間的主權(quán)地位是平等的,任何國家都沒有權(quán)利將本國的意志施加給別的國家,因而海外投資保險(xiǎn)制度中最重要的權(quán)利——代位權(quán),只有在東道國認(rèn)可的前提下,才可以順利實(shí)現(xiàn)。因而雙邊模式是在兩國訂立雙邊投資保障協(xié)議的前提下,投資母國的代位權(quán)得到東道國的認(rèn)可的前提下實(shí)施的,因而雙邊模式更有利于代位權(quán)的實(shí)現(xiàn)。
通過外交保護(hù)來行使代位權(quán)相比通過雙邊投資保護(hù)協(xié)定來行使代位權(quán)要受到更多的限制。外交保護(hù)權(quán)只有存在投資者在東道國受到不法侵害或不公正待遇時(shí),東道國不提供救濟(jì)或救濟(jì)不合理時(shí),投資者要求母國通過外交途徑對(duì)其進(jìn)行保護(hù)。但實(shí)踐中外交權(quán)的行使是相當(dāng)瑣碎復(fù)雜的。在國際慣例中,國家代表投資者通過外交途徑向東道國求償,要受到嚴(yán)格的條件(用盡當(dāng)?shù)鼐葷?jì)原則、國際持續(xù)原則)制約。除非投資者得不到東道國合理的司法行政救濟(jì),否則外交保護(hù)權(quán)利是不可以行使的。同時(shí),要求投資者受侵害期間或提出外交保護(hù)時(shí)屬于被請(qǐng)求國國民?？梢娙绻环稀坝帽M當(dāng)?shù)鼐葷?jì)原則”“國籍持續(xù)原則”,便會(huì)使海外投資保險(xiǎn)制度中的代位權(quán)的實(shí)現(xiàn)受到阻礙。除此之外,“卡沃爾主義”被拉美廣大的發(fā)展中國家認(rèn)可,投資者只有在放棄外交保護(hù)的前提下,才可以在東道國投資。目的在于防止發(fā)達(dá)國家濫用外交權(quán)以此損害東道國的國家利益。我國目前海外投資集中在發(fā)展中國家,在這種單邊模式下,通過外交途徑來實(shí)現(xiàn)代位權(quán)是相當(dāng)困難的。
關(guān)鍵詞:海外投資海外投資保險(xiǎn)制度政治風(fēng)險(xiǎn)
一、海外投資保險(xiǎn)制度基本情況考察
海外投資保險(xiǎn)制度(investmentinsurancescheme)是資本輸出國為保護(hù)與鼓勵(lì)本國私人海外投資而建立的一項(xiàng)重要的國內(nèi)法制度。
由于私人直接投資的特殊性,私人向海外進(jìn)行投資時(shí)會(huì)遇到各種各樣的風(fēng)險(xiǎn),最令投資者憂慮的莫過于與東道國政治、社會(huì)、法律密切相關(guān)的非商業(yè)風(fēng)險(xiǎn),即政治風(fēng)險(xiǎn)(politicalrisks)。例如:投資東道國基于本國公共利益的需要,對(duì)外國投資者的財(cái)產(chǎn)實(shí)行的國有化或征收;為了維持本國的國際收支平衡實(shí)行的外匯管制;東道國發(fā)生的戰(zhàn)爭(zhēng)、內(nèi)亂等等,這些事故將使外國投資者的財(cái)產(chǎn)遭受重大損失,乃至經(jīng)營不能繼續(xù)。政治風(fēng)險(xiǎn)均基于東道國權(quán)力而為,在強(qiáng)大的公權(quán)力面前,投資者只能望“險(xiǎn)”興嘆,而無法放心大膽地把手中的資金投向本是廣闊而具有巨大潛力的海外市場(chǎng)。
為消除投資者的顧慮,資本輸出國政府建立了海外投資保險(xiǎn)制度以保護(hù)本國投資者。該制度的運(yùn)行機(jī)制是資本輸出國通過特設(shè)的或指定的保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)對(duì)本國海外投資者在投資所在國(即東道國)所面臨的政治風(fēng)險(xiǎn)提供直接保險(xiǎn)或保證,一旦海外投資者的投資與投資利益因東道國發(fā)生政治風(fēng)險(xiǎn)而遭受損失,即由該保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)予以補(bǔ)償,之后該保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)將取得代位求償權(quán),由其代表國家替代海外投資者的地位向東道國代位索賠。
二、我國海外投資保險(xiǎn)法律保護(hù)的現(xiàn)狀
目前我國尚未建立完整的海外投資保險(xiǎn)制度,調(diào)整我國海外投資的法律散見于不同的法律文件之中,分為國內(nèi)法和國際法兩個(gè)層面。在國內(nèi)法方面,國務(wù)院1985年頒布了《保險(xiǎn)企業(yè)管理暫行條例》,授權(quán)中國人民保險(xiǎn)公司經(jīng)營有關(guān)國有企業(yè),外資企業(yè),中外合資企業(yè)的各種保險(xiǎn)業(yè)務(wù),中國人民保險(xiǎn)公司也據(jù)此頒布了《外國投資保險(xiǎn)(政治風(fēng)險(xiǎn))條例》,對(duì)外商在華投資的非商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)(即戰(zhàn)爭(zhēng)和暴亂、政府征用、限制匯兌等政治風(fēng)險(xiǎn))提供了法律上和經(jīng)濟(jì)上的保障,但對(duì)中國法人和自然人在海外投資的同類風(fēng)險(xiǎn)則缺乏明確的規(guī)定。1995年10月開始實(shí)施的《中國人民共和國保險(xiǎn)法》在其有關(guān)“財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)合同”的法律條文中,也沒有針對(duì)海外投資的非商業(yè)性風(fēng)險(xiǎn)實(shí)行保險(xiǎn)的專門規(guī)定。在國際法方面,一是雙邊條約,即我國與外國簽訂的一系列雙邊投資保險(xiǎn)協(xié)定以及有關(guān)的保險(xiǎn)協(xié)定;二是多邊條約,我國參加的調(diào)整海外投資保險(xiǎn)的多邊條約主要是1988年4月30日,我國經(jīng)批準(zhǔn)加入的《多邊投資擔(dān)保公約》(《漢城公約》)。總體來說,調(diào)整我國海外投資的國際法規(guī)范數(shù)量更多,體系更完整,內(nèi)容更詳實(shí)。在效力上也優(yōu)于國內(nèi)法規(guī)范。三、關(guān)于我國建立海外投資保險(xiǎn)制度的具體構(gòu)想
1.關(guān)于承保機(jī)構(gòu)。對(duì)于我國承保機(jī)構(gòu)的建立,可以采取審批和保險(xiǎn)相對(duì)分立的體制模式。在中國人民保險(xiǎn)公司(簡稱“人保”)內(nèi)部設(shè)立一個(gè)新的獨(dú)立的機(jī)構(gòu),專門負(fù)責(zé)我國海外投資保險(xiǎn)的經(jīng)營。該機(jī)構(gòu)應(yīng)該受國務(wù)院委托,獨(dú)立運(yùn)做,獨(dú)立核算,以服務(wù)于保護(hù)我國海外投資為終極目標(biāo),與其他的承保一般商業(yè)保險(xiǎn)的業(yè)務(wù)相區(qū)別。再建立一個(gè)統(tǒng)一的“承保委員會(huì)”負(fù)責(zé)投保審批,從國家財(cái)政計(jì)劃上對(duì)可承保的海外投資項(xiàng)目賠償金額做出合理的安排。
2.關(guān)于被保險(xiǎn)人。直接投資者,但是各國的規(guī)定并不完全一致。筆者認(rèn)為,我國的海外投資保險(xiǎn)制度中合格的投資者應(yīng)該包括:(1)具有中國國籍的自然人。(2)具有中國國籍的法人或者其他經(jīng)濟(jì)組織。(3)全部資本或50%以上資本為具有中國國籍的自然人,法人或其他經(jīng)濟(jì)組織所有或控制的外國法人,其他經(jīng)濟(jì)組織。
3.關(guān)于合格的投資。合格的投資一般包括兩個(gè)方面的內(nèi)容:
(1)合格的投資項(xiàng)目。應(yīng)該具備的條件有三:一是海外投資必須有利于我國的經(jīng)濟(jì)發(fā)展與壯大;二是應(yīng)該獲得東道國的批準(zhǔn),能夠?yàn)闁|道國也帶來良好的經(jīng)濟(jì)效益。三是一般限于新投資,包括新建企業(yè),舊企業(yè)的擴(kuò)大,現(xiàn)代化及發(fā)展。
(2)合格的投資形式。一般只要依海外投資東道國的法律及我國的相關(guān)法律規(guī)定允許的適當(dāng)?shù)耐顿Y,不論何種形式都應(yīng)該給予承保,包括各種股權(quán)投資、證券投資、貸款投資等。但是對(duì)投資項(xiàng)目所給予的最高投資保險(xiǎn)金額應(yīng)該以總投資額的80%-90%為宜,剩下的部分由投資者自己來承擔(dān)。這樣可以提醒投資者在遇到風(fēng)險(xiǎn)時(shí)盡到自己勤勉和注意的義務(wù)。
4.關(guān)于承保的風(fēng)險(xiǎn)。各國海外投資保險(xiǎn)制度和多邊投資擔(dān)保機(jī)構(gòu)均將承保范圍限于政治風(fēng)險(xiǎn),主要包括外匯險(xiǎn),征用險(xiǎn)和戰(zhàn)爭(zhēng)險(xiǎn)。我國也應(yīng)該將這三種政治風(fēng)險(xiǎn)作為基本承保險(xiǎn)別。至于其他類型的風(fēng)險(xiǎn),考慮到我國海外投資保險(xiǎn)制度還不發(fā)達(dá),經(jīng)驗(yàn)還不足,可以暫時(shí)不予以承保。
一、海外投資保險(xiǎn)制度基本情況考察
海外投資保險(xiǎn)制度(investmentinsurancescheme)是資本輸出國為保護(hù)與鼓勵(lì)本國私人海外投資而建立的一項(xiàng)重要的國內(nèi)法制度。
由于私人直接投資的特殊性,私人向海外進(jìn)行投資時(shí)會(huì)遇到各種各樣的風(fēng)險(xiǎn),最令投資者憂慮的莫過于與東道國政治、社會(huì)、法律密切相關(guān)的非商業(yè)風(fēng)險(xiǎn),即政治風(fēng)險(xiǎn)(politicalrisks)。例如:投資東道國基于本國公共利益的需要,對(duì)外國投資者的財(cái)產(chǎn)實(shí)行的國有化或征收;為了維持本國的國際收支平衡實(shí)行的外匯管制;東道國發(fā)生的戰(zhàn)爭(zhēng)、內(nèi)亂等等,這些事故將使外國投資者的財(cái)產(chǎn)遭受重大損失,乃至經(jīng)營不能繼續(xù)。政治風(fēng)險(xiǎn)均基于東道國權(quán)力而為,在強(qiáng)大的公權(quán)力面前,投資者只能望“險(xiǎn)”興嘆,而無法放心大膽地把手中的資金投向本是廣闊而具有巨大潛力的海外市場(chǎng)。
為消除投資者的顧慮,資本輸出國政府建立了海外投資保險(xiǎn)制度以保護(hù)本國投資者。該制度的運(yùn)行機(jī)制是資本輸出國通過特設(shè)的或指定的保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)對(duì)本國海外投資者在投資所在國(即東道國)所面臨的政治風(fēng)險(xiǎn)提供直接保險(xiǎn)或保證,一旦海外投資者的投資與投資利益因東道國發(fā)生政治風(fēng)險(xiǎn)而遭受損失,即由該保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)予以補(bǔ)償,之后該保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)將取得代位求償權(quán),由其代表國家替代海外投資者的地位向東道國代位索賠。
二、我國海外投資保險(xiǎn)法律保護(hù)的現(xiàn)狀
目前我國尚未建立完整的海外投資保險(xiǎn)制度,調(diào)整我國海外投資的法律散見于不同的法律文件之中,分為國內(nèi)法和國際法兩個(gè)層面。在國內(nèi)法方面,國務(wù)院1985年頒布了《保險(xiǎn)企業(yè)管理暫行條例》,授權(quán)中國人民保險(xiǎn)公司經(jīng)營有關(guān)國有企業(yè),外資企業(yè),中外合資企業(yè)的各種保險(xiǎn)業(yè)務(wù),中國人民保險(xiǎn)公司也據(jù)此頒布了《外國投資保險(xiǎn)(政治風(fēng)險(xiǎn))條例》,對(duì)外商在華投資的非商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)(即戰(zhàn)爭(zhēng)和暴亂、政府征用、限制匯兌等政治風(fēng)險(xiǎn))提供了法律上和經(jīng)濟(jì)上的保障,但對(duì)中國法人和自然人在海外投資的同類風(fēng)險(xiǎn)則缺乏明確的規(guī)定。1995年10月開始實(shí)施的《中國人民共和國保險(xiǎn)法》在其有關(guān)“財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)合同”的法律條文中,也沒有針對(duì)海外投資的非商業(yè)性風(fēng)險(xiǎn)實(shí)行保險(xiǎn)的專門規(guī)定。在國際法方面,一是雙邊條約,即我國與外國簽訂的一系列雙邊投資保險(xiǎn)協(xié)定以及有關(guān)的保險(xiǎn)協(xié)定;二是多邊條約,我國參加的調(diào)整海外投資保險(xiǎn)的多邊條約主要是1988年4月30日,我國經(jīng)批準(zhǔn)加入的《多邊投資擔(dān)保公約》(《漢城公約》)?？傮w來說,調(diào)整我國海外投資的國際法規(guī)范數(shù)量更多,體系更完整,內(nèi)容更詳實(shí)。在效力上也優(yōu)于國內(nèi)法規(guī)范。
三、關(guān)于我國建立海外投資保險(xiǎn)制度的具體構(gòu)想
1.關(guān)于承保機(jī)構(gòu)。對(duì)于我國承保機(jī)構(gòu)的建立,可以采取審批和保險(xiǎn)相對(duì)分立的體制模式。在中國人民保險(xiǎn)公司(簡稱“人?！?內(nèi)部設(shè)立一個(gè)新的獨(dú)立的機(jī)構(gòu),專門負(fù)責(zé)我國海外投資保險(xiǎn)的經(jīng)營。該機(jī)構(gòu)應(yīng)該受國務(wù)院委托,獨(dú)立運(yùn)做,獨(dú)立核算,以服務(wù)于保護(hù)我國海外投資為終極目標(biāo),與其他的承保一般商業(yè)保險(xiǎn)的業(yè)務(wù)相區(qū)別。再建立一個(gè)統(tǒng)一的“承保委員會(huì)”負(fù)責(zé)投保審批,從國家財(cái)政計(jì)劃上對(duì)可承保的海外投資項(xiàng)目賠償金額做出合理的安排。
2.關(guān)于被保險(xiǎn)人。直接投資者,但是各國的規(guī)定并不完全一致。筆者認(rèn)為,我國的海外投資保險(xiǎn)制度中合格的投資者應(yīng)該包括:(1)具有中國國籍的自然人。(2)具有中國國籍的法人或者其他經(jīng)濟(jì)組織。(3)全部資本或50%以上資本為具有中國國籍的自然人,法人或其他經(jīng)濟(jì)組織所有或控制的外國法人,其他經(jīng)濟(jì)組織。
3.關(guān)于合格的投資。合格的投資一般包括兩個(gè)方面的內(nèi)容:
(1)合格的投資項(xiàng)目。應(yīng)該具備的條件有三:一是海外投資必須有利于我國的經(jīng)濟(jì)發(fā)展與壯大;二是應(yīng)該獲得東道國的批準(zhǔn),能夠?yàn)闁|道國也帶來良好的經(jīng)濟(jì)效益。三是一般限于新投資,包括新建企業(yè),舊企業(yè)的擴(kuò)大,現(xiàn)代化及發(fā)展。
(2)合格的投資形式。一般只要依海外投資東道國的法律及我國的相關(guān)法律規(guī)定允許的適當(dāng)?shù)耐顿Y,不論何種形式都應(yīng)該給予承保,包括各種股權(quán)投資、證券投資、貸款投資等。但是對(duì)投資項(xiàng)目所給予的最高投資保險(xiǎn)金額應(yīng)該以總投資額的80%-90%為宜,剩下的部分由投資者自己來承擔(dān)。這樣可以提醒投資者在遇到風(fēng)險(xiǎn)時(shí)盡到自己勤勉和注意的義務(wù)。
4.關(guān)于承保的風(fēng)險(xiǎn)。各國海外投資保險(xiǎn)制度和多邊投資擔(dān)保機(jī)構(gòu)均將承保范圍限于政治風(fēng)險(xiǎn),主要包括外匯險(xiǎn),征用險(xiǎn)和戰(zhàn)爭(zhēng)險(xiǎn)。我國也應(yīng)該將這三種政治風(fēng)險(xiǎn)作為基本承保險(xiǎn)別。至于其他類型的風(fēng)險(xiǎn),考慮到我國海外投資保險(xiǎn)制度還不發(fā)達(dá),經(jīng)驗(yàn)還不足,可以暫時(shí)不予以承保。
5.關(guān)于代位權(quán)。代位權(quán)是指保險(xiǎn)人在保險(xiǎn)事故發(fā)生后向投資人支付了保險(xiǎn)金后,處于投保人的地位向東道國索取賠償?shù)臋?quán)利。筆者認(rèn)為行使代位權(quán)的依據(jù)應(yīng)以國際法上的外交保護(hù)為基礎(chǔ),加快與其他國家簽訂雙邊投資保證協(xié)議的步伐,以協(xié)議作為行使代位權(quán)的依據(jù)更有嚴(yán)肅的國際法上的條約效力。
四、結(jié)語
總之,我國海外直接投資事業(yè)的不斷拓展需要我國建立自己的海外投資保證制度。構(gòu)建我國海外投資保險(xiǎn)制度應(yīng)注意吸納各國共通的實(shí)踐做法,也要適應(yīng)國情需要采取一些靈活具體的立法措施以周全地保護(hù)我國海外投資及投資利益。
參考文獻(xiàn):
[1]姚梅鎮(zhèn),《國際投資法》,武漢大學(xué)出版社,1989年修訂版.
[2]蔡志剛,《美日海外投資保險(xiǎn)制度及其啟示》,載于《國際經(jīng)濟(jì)合作》1994年第12期.
[3]《維也納公約條約法公約》.
[4]吳智,《建立我國海外投資保險(xiǎn)制度體系的法律思考》,載于《現(xiàn)代法學(xué)》2002年10月第24卷第5期.
[5]張志元,《日本的海外投資保險(xiǎn)制度及給我國的啟示》,載于《現(xiàn)代日本經(jīng)濟(jì)》1997年第5期.
一、海外投資保險(xiǎn)制度基本情況考察
海外投資保險(xiǎn)制度(investmentinsurancescheme)是資本輸出國為保護(hù)與鼓勵(lì)本國私人海外投資而建立的一項(xiàng)重要的國內(nèi)法制度。
由于私人直接投資的特殊性，私人向海外進(jìn)行投資時(shí)會(huì)遇到各種各樣的風(fēng)險(xiǎn)，最令投資者憂慮的莫過于與東道國政治、社會(huì)、法律密切相關(guān)的非商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，即政治風(fēng)險(xiǎn)(politicalrisks)。例如：投資東道國基于本國公共利益的需要，對(duì)外國投資者的財(cái)產(chǎn)實(shí)行的國有化或征收；為了維持本國的國際收支平衡實(shí)行的外匯管制；東道國發(fā)生的戰(zhàn)爭(zhēng)、內(nèi)亂等等，這些事故將使外國投資者的財(cái)產(chǎn)遭受重大損失，乃至經(jīng)營不能繼續(xù)。政治風(fēng)險(xiǎn)均基于東道國權(quán)力而為，在強(qiáng)大的公權(quán)力面前，投資者只能望“險(xiǎn)”興嘆，而無法放心大膽地把手中的資金投向本是廣闊而具有巨大潛力的海外市場(chǎng)。
為消除投資者的顧慮，資本輸出國政府建立了海外投資保險(xiǎn)制度以保護(hù)本國投資者。該制度的運(yùn)行機(jī)制是資本輸出國通過特設(shè)的或指定的保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)對(duì)本國海外投資者在投資所在國(即東道國)所面臨的政治風(fēng)險(xiǎn)提供直接保險(xiǎn)或保證，一旦海外投資者的投資與投資利益因東道國發(fā)生政治風(fēng)險(xiǎn)而遭受損失，即由該保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)予以補(bǔ)償，之后該保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)將取得代位求償權(quán)，由其代表國家替代海外投資者的地位向東道國代位索賠。
二、我國海外投資保險(xiǎn)法律保護(hù)的現(xiàn)狀
目前我國尚未建立完整的海外投資保險(xiǎn)制度，調(diào)整我國海外投資的法律散見于不同的法律文件之中，分為國內(nèi)法和國際法兩個(gè)層面。在國內(nèi)法方面，國務(wù)院1985年頒布了《保險(xiǎn)企業(yè)管理暫行條例》，授權(quán)中國人民保險(xiǎn)公司經(jīng)營有關(guān)國有企業(yè)，外資企業(yè)，中外合資企業(yè)的各種保險(xiǎn)業(yè)務(wù)，中國人民保險(xiǎn)公司也據(jù)此頒布了《外國投資保險(xiǎn)(政治風(fēng)險(xiǎn))條例》，對(duì)外商在華投資的非商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)(即戰(zhàn)爭(zhēng)和暴亂、政府征用、限制匯兌等政治風(fēng)險(xiǎn))提供了法律上和經(jīng)濟(jì)上的保障，但對(duì)中國法人和自然人在海外投資的同類風(fēng)險(xiǎn)則缺乏明確的規(guī)定。1995年10月開始實(shí)施的《中國人民共和國保險(xiǎn)法》在其有關(guān)“財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)合同”的法律條文中，也沒有針對(duì)海外投資的非商業(yè)性風(fēng)險(xiǎn)實(shí)行保險(xiǎn)的專門規(guī)定。在國際法方面，一是雙邊條約，即我國與外國簽訂的一系列雙邊投資保險(xiǎn)協(xié)定以及有關(guān)的保險(xiǎn)協(xié)定；二是多邊條約，我國參加的調(diào)整海外投資保險(xiǎn)的多邊條約主要是1988年4月30日，我國經(jīng)批準(zhǔn)加入的《多邊投資擔(dān)保公約》(《漢城公約》)?？傮w來說，調(diào)整我國海外投資的國際法規(guī)范數(shù)量更多，體系更完整，內(nèi)容更詳實(shí)。在效力上也優(yōu)于國內(nèi)法規(guī)范。
三、關(guān)于我國建立海外投資保險(xiǎn)制度的具體構(gòu)想
1.關(guān)于承保機(jī)構(gòu)。對(duì)于我國承保機(jī)構(gòu)的建立，可以采取審批和保險(xiǎn)相對(duì)分立的體制模式。在中國人民保險(xiǎn)公司(簡稱“人?！?內(nèi)部設(shè)立一個(gè)新的獨(dú)立的機(jī)構(gòu)，專門負(fù)責(zé)我國海外投資保險(xiǎn)的經(jīng)營。該機(jī)構(gòu)應(yīng)該受國務(wù)院委托，獨(dú)立運(yùn)做，獨(dú)立核算，以服務(wù)于保護(hù)我國海外投資為終極目標(biāo)，與其他的承保一般商業(yè)保險(xiǎn)的業(yè)務(wù)相區(qū)別。再建立一個(gè)統(tǒng)一的“承保委員會(huì)”負(fù)責(zé)投保審批，從國家財(cái)政計(jì)劃上對(duì)可承保的海外投資項(xiàng)目賠償金額做出合理的安排。
2.關(guān)于被保險(xiǎn)人。直接投資者，但是各國的規(guī)定并不完全一致。筆者認(rèn)為，我國的海外投資保險(xiǎn)制度中合格的投資者應(yīng)該包括：(1)具有中國國籍的自然人。(2)具有中國國籍的法人或者其他經(jīng)濟(jì)組織。(3)全部資本或50%以上資本為具有中國國籍的自然人，法人或其他經(jīng)濟(jì)組織所有或控制的外國法人，其他經(jīng)濟(jì)組織。
3.關(guān)于合格的投資。合格的投資一般包括兩個(gè)方面的內(nèi)容：
(1)合格的投資項(xiàng)目。應(yīng)該具備的條件有三：一是海外投資必須有利于我國的經(jīng)濟(jì)發(fā)展與壯大；二是應(yīng)該獲得東道國的批準(zhǔn)，能夠?yàn)闁|道國也帶來良好的經(jīng)濟(jì)效益。三是一般限于新投資，包括新建企業(yè)，舊企業(yè)的擴(kuò)大，現(xiàn)代化及發(fā)展。
(2)合格的投資形式。一般只要依海外投資東道國的法律及我國的相關(guān)法律規(guī)定允許的適當(dāng)?shù)耐顿Y，不論何種形式都應(yīng)該給予承保，包括各種股權(quán)投資、證券投資、貸款投資等。但是對(duì)投資項(xiàng)目所給予的最高投資保險(xiǎn)金額應(yīng)該以總投資額的80%-90%為宜，剩下的部分由投資者自己來承擔(dān)。這樣可以提醒投資者在遇到風(fēng)險(xiǎn)時(shí)盡到自己勤勉和注意的義務(wù)。
4.關(guān)于承保的風(fēng)險(xiǎn)。各國海外投資保險(xiǎn)制度和多邊投資擔(dān)保機(jī)構(gòu)均將承保范圍限于政治風(fēng)險(xiǎn)，主要包括外匯險(xiǎn)，征用險(xiǎn)和戰(zhàn)爭(zhēng)險(xiǎn)。我國也應(yīng)該將這三種政治風(fēng)險(xiǎn)作為基本承保險(xiǎn)別。至于其他類型的風(fēng)險(xiǎn)，考慮到我國海外投資保險(xiǎn)制度還不發(fā)達(dá)，經(jīng)驗(yàn)還不足，可以暫時(shí)不予以承保。
5.關(guān)于代位權(quán)。代位權(quán)是指保險(xiǎn)人在保險(xiǎn)事故發(fā)生后向投資人支付了保險(xiǎn)金后，處于投保人的地位向東道國索取賠償?shù)臋?quán)利。筆者認(rèn)為行使代位權(quán)的依據(jù)應(yīng)以國際法上的外交保護(hù)為基礎(chǔ)，加快與其他國家簽訂雙邊投資保證協(xié)議的步伐，以協(xié)議作為行使代位權(quán)的依據(jù)更有嚴(yán)肅的國際法上的條約效力。
四、結(jié)語
總之，我國海外直接投資事業(yè)的不斷拓展需要我國建立自己的海外投資保證制度。構(gòu)建我國海外投資保險(xiǎn)制度應(yīng)注意吸納各國共通的實(shí)踐做法，也要適應(yīng)國情需要采取一些靈活具體的立法措施以周全地保護(hù)我國海外投資及投資利益。
參考文獻(xiàn)：
[1]姚梅鎮(zhèn)，《國際投資法》，武漢大學(xué)出版社，1989年修訂版.
[2]蔡志剛，《美日海外投資保險(xiǎn)制度及其啟示》，載于《國際經(jīng)濟(jì)合作》1994年第12期.
[3]《維也納公約條約法公約》.
[4]吳智，《建立我國海外投資保險(xiǎn)制度體系的法律思考》，載于《現(xiàn)代法學(xué)》2002年10月第24卷第5期.
[5]張志元，《日本的海外投資保險(xiǎn)制度及給我國的啟示》，載于《現(xiàn)代日本經(jīng)濟(jì)》1997年第5期.
目前，我國并沒有關(guān)于海外投資保險(xiǎn)的相關(guān)立法，關(guān)于海外投資保險(xiǎn)的條件在2001年成立的中國信保的投保指南中有些陳述，但整體來說中國信保在我國海外投資中所起的作用還不足夠。2009年，我國在《中華人民共和國保險(xiǎn)法》修訂中也沒把海外投資保險(xiǎn)納入其中。從國際法層面上看，僅以《促進(jìn)與保護(hù)投資協(xié)定》為例，中國已與近80個(gè)國家簽訂了此類協(xié)定。這些協(xié)定都規(guī)定了投資保險(xiǎn)問題。中國加入的《漢城公約》亦涉及投資保險(xiǎn)問題。然而中國的這些舉措往往著眼于改善自身的投資環(huán)境，吸引外資的流入，而不是保護(hù)中國的海外投資。這種不合理的狀況呼喚著中國自己的海外投資保險(xiǎn)制度以平衡我國制訂的雙邊投資協(xié)定中的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。
構(gòu)建我國海外投資保險(xiǎn)法律制度，應(yīng)結(jié)合我國對(duì)海外投資保險(xiǎn)法律保護(hù)的現(xiàn)狀，充分借鑒國外的先進(jìn)做法，以促進(jìn)我國海外投資保險(xiǎn)制度發(fā)展完善。重點(diǎn)應(yīng)就合格投資者、合格投資、承保險(xiǎn)別、合格東道國和代位權(quán)等作出明確規(guī)定，來適應(yīng)目前我國投資的需要。同時(shí)，對(duì)投保范圍、投資本身的性質(zhì)、保險(xiǎn)金額、保險(xiǎn)費(fèi)等內(nèi)容作出適合我國海外投資特點(diǎn)的規(guī)定，使其既符合國際慣例，又適合我國國情。
海外投資保險(xiǎn)制度的承保機(jī)構(gòu)。海外投資保險(xiǎn)制度的承保機(jī)構(gòu)，各國采取了不同的類型。其性質(zhì)可分別為三種：政府公司型、政府機(jī)構(gòu)型、政府機(jī)構(gòu)和國營公司聯(lián)合型。美國的海外私人投資公司（OPIC）是典型的政府公司型的海外投資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)，它將海外投資保險(xiǎn)的審批和具體的保險(xiǎn)業(yè)務(wù)經(jīng)營集于一身。OPIC建立至今30多年，它的存在不僅促進(jìn)了東道國的經(jīng)濟(jì)發(fā)展，而且體現(xiàn)著美國國家政策導(dǎo)向，通過其對(duì)投資項(xiàng)目的選擇性支持，可以分辨出哪些項(xiàng)目對(duì)美國有正面作用而哪些沒有，OPIC有可能將后者轉(zhuǎn)化為前者。同時(shí)，OPIC的保險(xiǎn)責(zé)任和金融擔(dān)保都是建立在美國與東道國的投資協(xié)議基礎(chǔ)之上，“代位求償”的法律效力較強(qiáng)，不易就索賠與東道國發(fā)生糾紛，協(xié)定的簽訂簡便容易，僅規(guī)定代位權(quán)及解決投資爭(zhēng)議的程序，不規(guī)定國際投資的實(shí)際原則。因此，美國的OPIC模式具有很強(qiáng)的操作性，這一優(yōu)點(diǎn)值得我國借鑒。
合格投資者。合格投資者即投保人，是指有權(quán)向本國海外投資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)申請(qǐng)海外投資保險(xiǎn)的投資者。美國對(duì)合格投資者的確定分為三種類型：一是美國公民；二是美國公司、合伙或其他社團(tuán)，但必須要求美國人的投資占投資總額的50%以上；三是外國的公司、合伙和社團(tuán)，即依外國法律設(shè)立，但其資產(chǎn)的95%以上為美國公民、公司、合伙或社團(tuán)所擁有。就我國而言，合格投資者應(yīng)包括兩類：一類為具有中國國籍的自然人，另一類為企業(yè)。對(duì)于何種企業(yè)能夠成為合格投資者，應(yīng)采用資本控制予以確定。
合格投資。合格投資即保險(xiǎn)對(duì)象，與合格投資者相聯(lián)系，指要求投保的海外投資必須滿足一定的條件才能投保。合格投資包括兩方面，即合格的投資項(xiàng)目和合格的投資形式。對(duì)于合格投資項(xiàng)目，美國的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)為必須是新的投資，必須經(jīng)過東道國政府批準(zhǔn)，必須是有利于本國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。我國對(duì)于合格投資項(xiàng)目的認(rèn)定除應(yīng)具備前三項(xiàng)外，還應(yīng)把有利于東道國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展作為認(rèn)定投資項(xiàng)目是否合格的標(biāo)準(zhǔn)之一。這樣既可以有效防止政治風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生，也不會(huì)限制本國投資者的投資范圍。至于投資形式，我國應(yīng)鼓勵(lì)靈活多樣的投資形式。
由于私人直接投資的特殊性,私人向海外進(jìn)行投資時(shí)會(huì)遇到各種各樣的風(fēng)險(xiǎn),最令投資者憂慮的莫過于與東道國政治、社會(huì)、法律密切相關(guān)的非商業(yè)風(fēng)險(xiǎn),即政治風(fēng)險(xiǎn)(politicalrisks)。例如:投資東道國基于本國公共利益的需要,對(duì)外國投資者的財(cái)產(chǎn)實(shí)行的國有化或征收;為了維持本國的國際收支平衡實(shí)行的外匯管制;東道國發(fā)生的戰(zhàn)爭(zhēng)、內(nèi)亂等等,這些事故將使外國投資者的財(cái)產(chǎn)遭受重大損失,乃至經(jīng)營不能繼續(xù)。政治風(fēng)險(xiǎn)均基于東道國權(quán)力而為,在強(qiáng)大的公權(quán)力面前,投資者只能望“險(xiǎn)”興嘆,而無法放心大膽地把手中的資金投向本是廣闊而具有巨大潛力的海外市場(chǎng)。
為消除投資者的顧慮,資本輸出國政府建立了海外投資保險(xiǎn)制度以保護(hù)本國投資者。該制度的運(yùn)行機(jī)制是資本輸出國通過特設(shè)的或指定的保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)對(duì)本國海外投資者在投資所在國(即東道國)所面臨的政治風(fēng)險(xiǎn)提供直接保險(xiǎn)或保證,一旦海外投資者的投資與投資利益因東道國發(fā)生政治風(fēng)險(xiǎn)而遭受損失,即由該保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)予以補(bǔ)償,之后該保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)將取得代位求償權(quán),由其代表國家替代海外投資者的地位向東道國代位索賠。
二、我國海外投資保險(xiǎn)法律保護(hù)的現(xiàn)狀
目前我國尚未建立完整的海外投資保險(xiǎn)制度,調(diào)整我國海外投資的法律散見于不同的法律文件之中,分為國內(nèi)法和國際法兩個(gè)層面。在國內(nèi)法方面,國務(wù)院1985年頒布了《保險(xiǎn)企業(yè)管理暫行條例》,授權(quán)中國人民保險(xiǎn)公司經(jīng)營有關(guān)國有企業(yè),外資企業(yè),中外合資企業(yè)的各種保險(xiǎn)業(yè)務(wù),中國人民保險(xiǎn)公司也據(jù)此頒布了《外國投資保險(xiǎn)(政治風(fēng)險(xiǎn))條例》,對(duì)外商在華投資的非商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)(即戰(zhàn)爭(zhēng)和暴亂、政府征用、限制匯兌等政治風(fēng)險(xiǎn))提供了法律上和經(jīng)濟(jì)上的保障,但對(duì)中國法人和自然人在海外投資的同類風(fēng)險(xiǎn)則缺乏明確的規(guī)定。1995年10月開始實(shí)施的《中國人民共和國保險(xiǎn)法》在其有關(guān)“財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)合同”的法律條文中,也沒有針對(duì)海外投資的非商業(yè)性風(fēng)險(xiǎn)實(shí)行保險(xiǎn)的專門規(guī)定。在國際法方面,一是雙邊條約,即我國與外國簽訂的一系列雙邊投資保險(xiǎn)協(xié)定以及有關(guān)的保險(xiǎn)協(xié)定;二是多邊條約,我國參加的調(diào)整海外投資保險(xiǎn)的多邊條約主要是1988年4月30日,我國經(jīng)批準(zhǔn)加入的《多邊投資擔(dān)保公約》(《漢城公約》)?？傮w來說,調(diào)整我國海外投資的國際法規(guī)范數(shù)量更多,體系更完整,內(nèi)容更詳實(shí)。在效力上也優(yōu)于國內(nèi)法規(guī)范。
三、關(guān)于我國建立海外投資保險(xiǎn)制度的具體構(gòu)想
1.關(guān)于承保機(jī)構(gòu)。對(duì)于我國承保機(jī)構(gòu)的建立,可以采取審批和保險(xiǎn)相對(duì)分立的體制模式。在中國人民保險(xiǎn)公司(簡稱“人保”)內(nèi)部設(shè)立一個(gè)新的獨(dú)立的機(jī)構(gòu),專門負(fù)責(zé)我國海外投資保險(xiǎn)的經(jīng)營。該機(jī)構(gòu)應(yīng)該受國務(wù)院委托,獨(dú)立運(yùn)做,獨(dú)立核算,以服務(wù)于保護(hù)我國海外投資為終極目標(biāo),與其他的承保一般商業(yè)保險(xiǎn)的業(yè)務(wù)相區(qū)別。再建立一個(gè)統(tǒng)一的“承保委員會(huì)”負(fù)責(zé)投保審批,從國家財(cái)政計(jì)劃上對(duì)可承保的海外投資項(xiàng)目賠償金額做出合理的安排。
2.關(guān)于被保險(xiǎn)人。直接投資者,但是各國的規(guī)定并不完全一致。筆者認(rèn)為,我國的海外投資保險(xiǎn)制度中合格的投資者應(yīng)該包括:(1)具有中國國籍的自然人。(2)具有中國國籍的法人或者其他經(jīng)濟(jì)組織。(3)全部資本或50%以上資本為具有中國國籍的自然人,法人或其他經(jīng)濟(jì)組織所有或控制的外國法人,其他經(jīng)濟(jì)組織。
3.關(guān)于合格的投資。合格的投資一般包括兩個(gè)方面的內(nèi)容:
(1)合格的投資項(xiàng)目。應(yīng)該具備的條件有三:一是海外投資必須有利于我國的經(jīng)濟(jì)發(fā)展與壯大;二是應(yīng)該獲得東道國的批準(zhǔn),能夠?yàn)闁|道國也帶來良好的經(jīng)濟(jì)效益。三是一般限于新投資,包括新建企業(yè),舊企業(yè)的擴(kuò)大,現(xiàn)代化及發(fā)展。
(2)合格的投資形式。一般只要依海外投資東道國的法律及我國的相關(guān)法律規(guī)定允許的適當(dāng)?shù)耐顿Y,不論何種形式都應(yīng)該給予承保,包括各種股權(quán)投資、證券投資、貸款投資等。但是對(duì)投資項(xiàng)目所給予的最高投資保險(xiǎn)金額應(yīng)該以總投資額的80%-90%為宜,剩下的部分由投資者自己來承擔(dān)。這樣可以提醒投資者在遇到風(fēng)險(xiǎn)時(shí)盡到自己勤勉和注意的義務(wù)。
4.關(guān)于承保的風(fēng)險(xiǎn)。各國海外投資保險(xiǎn)制度和多邊投資擔(dān)保機(jī)構(gòu)均將承保范圍限于政治風(fēng)險(xiǎn),主要包括外匯險(xiǎn),征用險(xiǎn)和戰(zhàn)爭(zhēng)險(xiǎn)。我國也應(yīng)該將這三種政治風(fēng)險(xiǎn)作為基本承保險(xiǎn)別。至于其他類型的風(fēng)險(xiǎn),考慮到我國海外投資保險(xiǎn)制度還不發(fā)達(dá),經(jīng)驗(yàn)還不足,可以暫時(shí)不予以承保。
伴隨著外國資本大量進(jìn)入我國，我國國內(nèi)企業(yè)開展海外投資也已經(jīng)有二十多年的歷史。到境外投資辦企業(yè)，是我國實(shí)行對(duì)外開放政策，利用國內(nèi)國際兩種資源、兩個(gè)市場(chǎng)實(shí)現(xiàn)社會(huì)主義現(xiàn)代化的一種方式。為了實(shí)現(xiàn)生產(chǎn)和經(jīng)營的全球化戰(zhàn)略，我國海外投資的步伐必將進(jìn)一步加大，伴隨著這一進(jìn)程的加快，對(duì)海外直接投資進(jìn)行法律保護(hù)的問題日益明顯；確立海外投資的保護(hù)制度，應(yīng)本著以全面、有效，維護(hù)國家經(jīng)濟(jì)安全為指導(dǎo)原則，通過制定專門的海外投資保險(xiǎn)法規(guī)，完善合格投資的規(guī)定，完善合格投保人的規(guī)定，完善合格東道國的規(guī)定，完善投資爭(zhēng)端解決機(jī)制等等一系列全方面的措施來實(shí)現(xiàn)對(duì)海外投資的有效保護(hù)。
一、確立海外直接投資法律保護(hù)制度的指導(dǎo)原則
（一）全面、有效原則。所謂“全面”是就保護(hù)措施的種類而言,并不只單單為直接的經(jīng)濟(jì)援助,而且包括提供各方面的服務(wù),甚至是有助于爭(zhēng)端解決方面的幫助;所謂“有效”是就實(shí)際效果而言,既可以針對(duì)海外直接投資領(lǐng)域,也可以針對(duì)國別甚至個(gè)案,原則就是采取的保護(hù)措施要適其所需,確實(shí)能發(fā)揮實(shí)效。
（二）維護(hù)國家的經(jīng)濟(jì)安原則。海外投資是國家經(jīng)濟(jì)發(fā)展的一個(gè)組成部分,它對(duì)資本輸出國既具有積極作用又具有消極作用。就消極作用的方面來看，例如資金的過流出很可能導(dǎo)致國內(nèi)資金緊張，外匯短缺的不好的后果，海外產(chǎn)品的返銷將沖擊本國的生產(chǎn)和銷售，盲目的技術(shù)出口降低國內(nèi)企業(yè)的國際競(jìng)爭(zhēng)力，國內(nèi)企業(yè)面臨更大的商業(yè)壓力和風(fēng)險(xiǎn)等等。
二、對(duì)海外投資法律保護(hù)的法律淵源
根據(jù)跨國資本流動(dòng)實(shí)踐，海外投資活動(dòng)主要受到國際法(包括BIT和多邊投資協(xié)定及國際慣例)和國內(nèi)法(包括東道國國內(nèi)法、投資者母國國內(nèi)法，有時(shí)還可能包括第三國國內(nèi)法)的調(diào)整、保護(hù)和管理。用法律手段創(chuàng)造較好的投資環(huán)境，對(duì)海外投資既進(jìn)行有效的鼓勵(lì)和保護(hù)，又對(duì)其進(jìn)行必要的監(jiān)管和引導(dǎo)，不僅可以推動(dòng)國際經(jīng)濟(jì)合作的發(fā)展，而且也能有效平衡并保障投資者、投資者母國和東道國的利益。本著條約必須遵守的原則，與海外投資有關(guān)的當(dāng)事國首先必須履行國際法，保障BIT和多邊投資協(xié)定在國內(nèi)實(shí)施。為了保護(hù)本國利益，幾乎世界上所有國家作為東道國時(shí)都會(huì)對(duì)外國投資進(jìn)行規(guī)范。而根據(jù)國際法的慣例，屬地管轄權(quán)往往優(yōu)先于屬人管轄權(quán)。因此，海外投資活動(dòng)遵照法律效力優(yōu)先順序依次應(yīng)為:國際法、東道國國內(nèi)法、投資者母國國內(nèi)法及第三國國內(nèi)法與國際慣例。當(dāng)然，第三國國內(nèi)法一般為投資當(dāng)事人協(xié)議選用;國際慣例則在沒有法律依據(jù)時(shí)，在合同內(nèi)容里被采用。
三、對(duì)海外直接投資應(yīng)采取的域外保護(hù)措施
（一)利用海外投資保險(xiǎn)制度海外投資保險(xiǎn)是資本輸出國政府對(duì)本國海外投資者在國外可能遇到的政治風(fēng)險(xiǎn)提供保證或保險(xiǎn)，投資者向本國投資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)申請(qǐng)保險(xiǎn)后，如果承保的政治風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生，致使投資者遭受損失，則由國內(nèi)保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)補(bǔ)償其損失的制度。
海外投資保險(xiǎn)制度以影響投資者的安全與利益和資本輸出國利益的政治風(fēng)險(xiǎn)為保險(xiǎn)對(duì)象，資本輸出國對(duì)由東道國政府所引起的諸如征收或國有化、外匯禁兌和轉(zhuǎn)移、戰(zhàn)爭(zhēng)和內(nèi)亂等非投資者所能控制的、投資者不能靠自身的力量保護(hù)自己的風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行承保，從而達(dá)到解決海外投資者的顧慮、鼓勵(lì)其對(duì)外投資并保證其投資安全與利益的目的。由此可見，這種制度是對(duì)海外投資進(jìn)行直接保護(hù)的措施。
（二)切實(shí)支持海外投資海外經(jīng)營是財(cái)力和綜合實(shí)力的競(jìng)爭(zhēng)與較量，沒有一定的企業(yè)規(guī)模和財(cái)力基礎(chǔ)，缺少有力的資金后盾，必將制約海外投資的發(fā)展，降低海外投資的成功率。雖然海外投資活動(dòng)能否成功是企業(yè)自身的事情，政府不能越俎代庖，但政府負(fù)有保護(hù)責(zé)任，應(yīng)當(dāng)成為企業(yè)的堅(jiān)強(qiáng)后盾。政府可通過采取對(duì)海外直接投資的支持性政策，壯大企業(yè)實(shí)力，提高其競(jìng)爭(zhēng)力和抵御風(fēng)險(xiǎn)的能力。
（三)對(duì)海外投資實(shí)施適當(dāng)監(jiān)管對(duì)海外投資監(jiān)管，顧名思義是政府通過行政手段對(duì)境外企業(yè)監(jiān)督管理。對(duì)于投資母國來講，其海外投資通常會(huì)對(duì)本國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展產(chǎn)生積極和消極的雙重影響。在一般情況下，海外投資作為一國參與國際經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的重要手段，對(duì)該國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，在國際競(jìng)爭(zhēng)中占有一席之地具有積極作用。但是，如前所述，海外投資也可以對(duì)該國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展產(chǎn)生不良影響，同時(shí)海外投資對(duì)投資者也是獲利與虧損二種結(jié)果并存。為了興利除弊，投資母國都會(huì)對(duì)海外投資采取相應(yīng)的監(jiān)督、管理甚至限制性的措施。我國對(duì)海外投資監(jiān)管的作用，表面上是為了減少國有資產(chǎn)流失、規(guī)范境外企業(yè)財(cái)務(wù)管理和外匯制度等，但實(shí)質(zhì)上是為了減少海外投資風(fēng)險(xiǎn)，保障海外投資積極、穩(wěn)妥、健康地發(fā)展，這也是一種保護(hù)。這種保護(hù)側(cè)重于防止問題的出現(xiàn)，即使出現(xiàn)了問題，也力求將問題解決在萌芽狀態(tài)，以使出現(xiàn)的問題不妨礙海外投資的發(fā)展，因此可以將它視為一種預(yù)防性保護(hù)。
海外投資說到底是企業(yè)的自主行為，政府的監(jiān)管以適度為基本要求。具體表現(xiàn)在對(duì)海外投資者的經(jīng)營活動(dòng)進(jìn)行監(jiān)督、外匯管制、禁止國外賄賂行為、規(guī)范海外企業(yè)財(cái)務(wù)管理等，通過監(jiān)管，改變那種出去后無人管、經(jīng)營成敗無人究的狀況，保證我國海外投資健康的發(fā)展。
（四)國家重視外交保護(hù)權(quán)的行使外交保護(hù)是國家對(duì)于本國國民在外國的合法權(quán)益遭到所在國的違反國際法的侵害時(shí)通過外交途徑所采取的保護(hù)措施。國家對(duì)其受到他國違反國際法行為的侵害而又未能通過一般途徑獲得他國充分賠償?shù)膰瘢袡?quán)加以保護(hù)，這是國際法的一項(xiàng)基本規(guī)則。外交保護(hù)在國際投資中是以解決外國私人投資者同東道國之間投資爭(zhēng)議的方法而存在的，它是在投資者的合法權(quán)益受到東道國不法侵害時(shí)，國家可代表其國民向它國提出國際請(qǐng)求，因而它是投資母國對(duì)本國投資者利益的事后維護(hù)，是一種事后保護(hù)性措施。
但是依據(jù)國際法原則，一國的國民在他國領(lǐng)域內(nèi)，原則上應(yīng)服從該所在國的管轄，其身體和財(cái)產(chǎn)也應(yīng)由所在國給予一定保護(hù)。當(dāng)受到不法或不當(dāng)侵害時(shí)，也應(yīng)依所在國國內(nèi)法的規(guī)定，尋求司法或行政上的救濟(jì)。只有依此而得不到救濟(jì)時(shí)，本國政府為保護(hù)其國民利益，才能以所在國為對(duì)方，通過外交途徑行使外交保護(hù)權(quán)，尋求適當(dāng)救濟(jì)。所以，作為解決投資爭(zhēng)議手段的外交保護(hù)權(quán)，只能在一定條件下(即受害人持續(xù)具有保護(hù)國的實(shí)際國籍、投資者的合法權(quán)益遭到所在國的非法侵害、受害人用盡當(dāng)?shù)鼐葷?jì))才能行使，而且投資母國行使外交保護(hù)權(quán)時(shí)有將私人投資者同東道國之問投資爭(zhēng)議上升為投資母國與東道國之間國際爭(zhēng)端的危險(xiǎn)，因此只有在迫不得已的情況下投資母國方能使用外交保護(hù)權(quán)。
上述對(duì)海外投資可能遇到的政治風(fēng)險(xiǎn)提供保險(xiǎn)、提供資金援助和服務(wù)、對(duì)海外投資監(jiān)管、適當(dāng)運(yùn)用外交保護(hù)權(quán)這四種措施，從不同角度化解了海外投資的風(fēng)險(xiǎn)，增強(qiáng)了海外投資者的競(jìng)爭(zhēng)力，從而達(dá)到了對(duì)海外直接投資保護(hù)的目的。但海外經(jīng)營說到底是企業(yè)的自主行為，有許多影響企業(yè)經(jīng)營成敗的因素，投資企業(yè)不可盲目依賴于政府可提供的保護(hù)性措施，而應(yīng)恰當(dāng)運(yùn)用政府可能提供的這些措施。
伴隨著世界經(jīng)濟(jì)一體化的步伐加快，海外投資無論在金額上還是地域分布上均呈現(xiàn)方興未艾的趨勢(shì)。各國都積極通過各方面的措施化解了海外投資的風(fēng)險(xiǎn),增強(qiáng)了海外投資者的競(jìng)爭(zhēng)力,從而以達(dá)到對(duì)海外投資的保護(hù)。我國作為正處于經(jīng)濟(jì)迅速發(fā)展中的國家，更應(yīng)正確了解本國關(guān)于海外投資的現(xiàn)狀和目前在海外投機(jī)過程中面臨的一些實(shí)際出現(xiàn)的問題，通過完善相關(guān)的制度試圖做到對(duì)于海外投資更全面的保護(hù)。
【參考文獻(xiàn)】
[1]陳安.國際經(jīng)濟(jì)法學(xué)資料選萃[M].北京:高等教育出版社，2007.
[2]余勁松，詹曉寧.國際投資協(xié)定的近期發(fā)展及對(duì)中國的影響[J].法學(xué)家，2006(03).
[3]周忠海.國際法[M].中國政法大學(xué)出版社，2004.
當(dāng)今社會(huì)發(fā)展日新月異，經(jīng)濟(jì)駛?cè)肟燔嚨?，尤其自改革開放以來，我國國民經(jīng)濟(jì)高速發(fā)展，年均增長8%以上，同時(shí)我國海外直接投資發(fā)展迅速擴(kuò)大。據(jù)統(tǒng)計(jì)，目前中國對(duì)外直接投資金額累計(jì)達(dá)50多億美元，擁有境外投資企業(yè)5500多家，遍及世界上130多個(gè)國家和地區(qū)。
隨著我國海外直接投資的迅猛發(fā)展，如何借鑒發(fā)達(dá)國家的經(jīng)驗(yàn)，建立符合中國國情的海外私人投資保險(xiǎn)與保證制度，已成為亟待研究的重要問題。
一、國外私人投資保險(xiǎn)與保證制度的特點(diǎn)
海外私人投資保險(xiǎn)制度是資本輸出國為了保護(hù)本國海外私人投資，消除本國國民海外私人投資的政治風(fēng)險(xiǎn)而建立的一種保護(hù)制度。二戰(zhàn)后，世界資本輸出國先后建立了本國的海外私人投資保險(xiǎn)制度。由于各國立法不同，各國有關(guān)海外私人投資保險(xiǎn)制度的法律規(guī)定也不盡相同。海外私人投資保險(xiǎn)制度主要有美國和日本兩種類型。
美國是世界上最早在海外實(shí)行保險(xiǎn)制度的國家。1948年4月，美國根據(jù)《對(duì)外援助法》制定了《經(jīng)濟(jì)合作法》，并設(shè)立“經(jīng)濟(jì)合作署”，管理援外事務(wù)即海外私人投資，開始實(shí)行海外私人投資保險(xiǎn)制度。1969年，美國修訂《對(duì)外援助法》，同時(shí)設(shè)立“海外私人投資公司”，成為美國海外私人投資保險(xiǎn)與保證的專門機(jī)構(gòu)。由于此項(xiàng)制度行之有效地保護(hù)了資本輸出國海外私人投資的安全與利益，德國、法國、挪威、加拿大、瑞士、英國等也效仿美國，先后建立了本國的海外私人投資保險(xiǎn)制度。
日本的海外保險(xiǎn)制度始源于1956年，是在日本輸出信用保險(xiǎn)制的基礎(chǔ)上形成的。根據(jù)日本1956年《輸出保險(xiǎn)法》的規(guī)定，日本海外私人投資保險(xiǎn)原為“海外私人投資原本保險(xiǎn)”和“海外私人投資利潤保險(xiǎn)”兩種制度。為了進(jìn)一步充實(shí)投資保險(xiǎn)制度的內(nèi)容，日本政府于1970年5月對(duì)這兩種制度實(shí)行了一元化，其基本特點(diǎn)是采取單邊保險(xiǎn)制度，即不以與東道國訂立雙邊投資保護(hù)協(xié)定為法定前提，日本自然人、法人在國外的投資都可以申請(qǐng)保險(xiǎn)。①
二、構(gòu)建我國海外私人投資保險(xiǎn)與保證制度
（一）、我國海外私人投資的現(xiàn)狀
改革開放以來，我國海外直接投資發(fā)展較快。著名創(chuàng)業(yè)投資與私募股權(quán)研究機(jī)構(gòu)清科研究中心數(shù)據(jù)顯示，2012年，中國企業(yè)共完成110起海外并購交易，與2011年相比增長93%；披露的并購金額達(dá)到280 .99億美元，同比增長112.9%。來自商務(wù)部的統(tǒng)計(jì)顯示，截至2012年底，我國境內(nèi)投資者共在全球178個(gè)國家和地區(qū)設(shè)立對(duì)外直接投資企業(yè)1.8萬家，累計(jì)實(shí)現(xiàn)非金融類對(duì)外直接投資3220億美元。
與此同時(shí)，中國企業(yè)海外投資的領(lǐng)域更加廣泛，在對(duì)能源類并購對(duì)象興趣持續(xù)的同時(shí)，對(duì)工業(yè)類、消費(fèi)品類、高科技類的興趣也在上升。在國內(nèi)產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整、消費(fèi)升級(jí)拉動(dòng)的背景下，中國企業(yè)出境并購的目標(biāo)也逐漸由資源為主轉(zhuǎn)向技術(shù)與品牌，以尋求新技術(shù)的引入或產(chǎn)業(yè)鏈的補(bǔ)充。②
一般而言，因?yàn)榘l(fā)展中國家的企業(yè)經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)比較薄弱，投資政治風(fēng)險(xiǎn)因素也較多較多，一旦東道主政策調(diào)整或經(jīng)濟(jì)、社會(huì)振蕩，將會(huì)對(duì)企業(yè)造成的大量損失。我國在海外動(dòng)蕩地區(qū)投資活動(dòng)中，近年來各種突發(fā)事件時(shí)有發(fā)生，一旦東道國出現(xiàn)較大的政治風(fēng)險(xiǎn)，往往會(huì)給我方海外私人投資者造成嚴(yán)重的經(jīng)濟(jì)損失，使他們的生產(chǎn)和經(jīng)營活動(dòng)難以正常進(jìn)行，或在政策和法律方面受到歧視，甚至整個(gè)企業(yè)資產(chǎn)被征用或沒收。③在目前復(fù)雜的國際環(huán)境中，為切實(shí)保護(hù)我國投資者的利益，促進(jìn)海外私人投資發(fā)展，構(gòu)建我國海外私人投資保險(xiǎn)與保證制度已提到重要的議事日程。
（二）、我國海外私人投資保險(xiǎn)與保證制度要堅(jiān)持的原則
海外私人投資保險(xiǎn)與保證制度在發(fā)達(dá)的資本輸出國經(jīng)過半個(gè)世紀(jì)的發(fā)展已相當(dāng)完備。我國在立足于本國國情的情況下，有必要對(duì)其行之有效的經(jīng)驗(yàn)充分加以借鑒和吸收。從發(fā)展趨勢(shì)看，加入WTO后，我國海外私人投資保險(xiǎn)與保證制度應(yīng)逐步與國際規(guī)范接軌。為此，我國海外私人投資保險(xiǎn)與保證制度的立法應(yīng)體現(xiàn)以下原則：
1、國家應(yīng)成為海外私人投資保險(xiǎn)與保證制度法律關(guān)系的主體。我國1995年6月通過的《保險(xiǎn)法》，只是在現(xiàn)有的保險(xiǎn)公司的基礎(chǔ)上調(diào)整商業(yè)保險(xiǎn)關(guān)系的基本法律，并未體現(xiàn)國家身份所特有的權(quán)威保險(xiǎn)。因此，有必要建立一個(gè)以國家為主體的、統(tǒng)一的海外私人投資機(jī)構(gòu)，主管海外私人投資的各方面工作，如負(fù)責(zé)制定中長期海外私人投資發(fā)展的戰(zhàn)略目標(biāo)與戰(zhàn)略規(guī)劃，制定海外私人投資的方針政策，在宏觀上統(tǒng)一管理與協(xié)調(diào)全國各行業(yè)的海外私人投資活動(dòng)，主管海外私人投資的審批等。
2、私人投資應(yīng)成為海外主要承保對(duì)象。從投資結(jié)構(gòu)上看，目前我國國有資產(chǎn)在海外私人投資中所占的比重過高，而私人投資所占的比重過低。因此，在政策導(dǎo)向上，我國應(yīng)積極鼓勵(lì)私人資本向海外私人投資。發(fā)達(dá)國家海外私人投資保險(xiǎn)制度中的“合格的投資者”主要指私人資本，用國家財(cái)政資金為國有資產(chǎn)保險(xiǎn)顯然沒有意義。④
3、海外私人投資保險(xiǎn)制度應(yīng)與中小企業(yè)信用保證制度相結(jié)合。為了加快我國跨國經(jīng)營的步伐，不僅應(yīng)充分發(fā)揮中央和地方形成的一批具有強(qiáng)大競(jìng)爭(zhēng)力的大型外貿(mào)、生產(chǎn)、經(jīng)營型跨國公司和跨國企業(yè)集團(tuán)的“旗艦”作用，而且應(yīng)積極推動(dòng)有條件的中小企業(yè)直接進(jìn)入國際市場(chǎng)參與競(jìng)爭(zhēng)。⑤我國不少中小企業(yè)在名牌優(yōu)勢(shì)產(chǎn)品、生產(chǎn)技術(shù)尤其在中國的傳統(tǒng)技術(shù)和產(chǎn)品方面擁有優(yōu)勢(shì)，可以在國際市場(chǎng)上大顯身手?！叭耸馈焙?，我國將有越來越多的中小企業(yè)直接參與國際競(jìng)爭(zhēng)，政府在發(fā)展大型跨國企業(yè)的同時(shí)，應(yīng)積極扶植中小企業(yè)進(jìn)入國際市場(chǎng)。⑥中小企業(yè)信用保證制度是政府為幫助中小企業(yè)解決籌措資金的困難而建立的制度，它具有海外私人投資保險(xiǎn)制度無法取代的功能。
4、利用國際雙邊和多邊投資條約保護(hù)與海外私人投資保險(xiǎn)制度相結(jié)合。目前，我國已與65個(gè)國家和地區(qū)簽訂了促進(jìn)和保護(hù)投資的協(xié)定。這些雙邊條約為我國向締約國境內(nèi)的直接投資提供了有力的法律保護(hù)。然而，僅僅依靠國際公約的保護(hù)顯然是不夠的，現(xiàn)實(shí)中就每一項(xiàng)海外私人投資向多邊投資擔(dān)保機(jī)構(gòu)投保也存在諸多不便。因此，既要充分利用雙邊投資條約和多邊投資擔(dān)保機(jī)構(gòu)公約的保護(hù)作用，又要與我國海外私人投資保險(xiǎn)制度緊密結(jié)合，從而建立起完善的海外私人投資保護(hù)法律體系。
三、構(gòu)建我國海外私人投資保險(xiǎn)與保證制度的建議
（一）、加快建立有關(guān)法律法規(guī)
國家政府要通過立法、條約等形式，結(jié)合實(shí)際制定科學(xué)的管理制度，為我國海外私人投資的發(fā)展提供理論支撐。同時(shí)應(yīng)不斷完善海外投資機(jī)構(gòu)。我國現(xiàn)有的保險(xiǎn)公司僅是普通的民間公司，未能充分體現(xiàn)海外私人投資保險(xiǎn)所具有的國家的權(quán)威性，我國海外私人投資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)的設(shè)置宜采取成立國務(wù)院直接領(lǐng)導(dǎo)的中國海外私人投資保險(xiǎn)公司的形式，可以避免或減少審批決策與業(yè)務(wù)經(jīng)營相分離所產(chǎn)生的弊端。⑦
（二）、逐步完善海外私人投資金融政策支持體系
由于我國海外投資還處于起步階段，企業(yè)規(guī)模小，資金不足，商業(yè)性金融大多不愿意承擔(dān)企業(yè)發(fā)展初期的風(fēng)險(xiǎn)，貸款條件苛刻且金額有限，不能滿足企業(yè)的融資需求。為有效解決這一問題，我國應(yīng)當(dāng)圍繞國家戰(zhàn)略和產(chǎn)業(yè)發(fā)展，根據(jù)企業(yè)類型，企業(yè)發(fā)展的階段，企業(yè)投資方式和企業(yè)投資區(qū)域的不同確定金融支持重點(diǎn)。同時(shí)，還應(yīng)制定我國企業(yè)跨國經(jīng)營的金融支持的具體措施。例如：改革我國的外匯管理政策，為企業(yè)進(jìn)行跨國經(jīng)營提供外匯便利。國際經(jīng)營必然涉及跨境資金流動(dòng)，企業(yè)在外匯管理方面的需求主要有：取消在外匯資金來源審核、購匯審核、利潤匯回等方面存在的不必要的限制；適當(dāng)延長境內(nèi)公司對(duì)境外投資企業(yè)出口收匯核銷期限；放寬境外放款在資格條件和資金來源方面的要求等。⑧
（三）、建立企業(yè)經(jīng)濟(jì)擔(dān)保機(jī)構(gòu)
我國應(yīng)建立為中小企業(yè)服務(wù)的經(jīng)濟(jì)擔(dān)保機(jī)構(gòu)。從長遠(yuǎn)看，擔(dān)保機(jī)構(gòu)應(yīng)由現(xiàn)在的企業(yè)主管部門逐步過渡到與被擔(dān)保單位在利益上脫節(jié)、行政上脫鉤的獨(dú)立的經(jīng)濟(jì)實(shí)體。由信用擔(dān)保機(jī)構(gòu)向企業(yè)每年收一次擔(dān)保費(fèi)用，根據(jù)擔(dān)保金額的不同確定收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)，總的原則是擔(dān)保金額越大，費(fèi)率越高。其費(fèi)率應(yīng)高于一般的保險(xiǎn)費(fèi)率，因?yàn)檫@種擔(dān)保的風(fēng)險(xiǎn)很大。關(guān)于信用保證基金的來源，建議政府出一部分，從受益的企業(yè)收集一部分，作為開辦費(fèi)，運(yùn)作以后再由信用保證機(jī)構(gòu)從其收益中提取從而不斷補(bǔ)充壯大。⑨（作者單位：中國政法大學(xué)法學(xué)院）
參考文獻(xiàn)：
[1]陳志軍，王本東.基于中小企業(yè)多元化戰(zhàn)略的探討[J]. 山東社會(huì)科學(xué). 2008（02）
[2]張亞齡.中小企業(yè)基于高績效業(yè)務(wù)管理模型的團(tuán)隊(duì)建設(shè)[J]. 中小企業(yè)管理與科技（下旬刊）. 2010（09）
[3]張有才，史烽.我國中小企業(yè)的國際化經(jīng)營策略探析[J]. 市場(chǎng)論壇. 2006（09）
[4]楊正，梁緯.中國企業(yè)對(duì)外直接投資的現(xiàn)狀、問題及對(duì)策[J]. 職業(yè)時(shí)空. 2007（17）
[5]陳華文.對(duì)我國中小企業(yè)向國際化發(fā)展的思考[J]. 世界貿(mào)易組織動(dòng)態(tài)與研究. 2007（04）
[6]趙春林.淺談國有企業(yè)對(duì)外投資存在的問題及對(duì)策[J]. 黑龍江科技信息. 2011（10）
[7]孫伍琴 王玉釧.民營企業(yè)對(duì)外直接投資研究[M]. 經(jīng)濟(jì)科學(xué)出版社，2008.06
注解：
①高建明. 論中國投資者在東盟的投資保障[J].貴州警官職業(yè)學(xué)院學(xué)報(bào).2007（09）
②孫伍琴 王玉釧.民營企業(yè)對(duì)外直接投資研究[M]. 經(jīng)濟(jì)科學(xué)出版社，2008.06
③楊正，梁緯.中國企業(yè)對(duì)外直接投資的現(xiàn)狀、問題及對(duì)策[J]. 職業(yè)時(shí)空. 2007（17）
④陳華文.對(duì)我國中小企業(yè)向國際化發(fā)展的思考[J]. 世界貿(mào)易組織動(dòng)態(tài)與研究. 2007（04）
⑤楊正，梁緯.中國企業(yè)對(duì)外直接投資的現(xiàn)狀、問題及對(duì)策[J]. 職業(yè)時(shí)空. 2007（17）
⑥孫伍琴 王玉釧.民營企業(yè)對(duì)外直接投資研究[M]. 經(jīng)濟(jì)科學(xué)出版社，2008.06
中圖分類號(hào):F74
文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼:A
文章編號(hào):1672-3198(2010)19-0141-02
外國直接投資(Investissements directs étrangers,IDE)從資本輸入國角度即外國資金流入本國進(jìn)行投資,從資本輸出國角度則即本國資金流向國外投資。
1 法國對(duì)外投資保險(xiǎn)制度概述
對(duì)外投資保險(xiǎn)制度也稱海外投資保險(xiǎn)制度、對(duì)外投資擔(dān)保制度,是公認(rèn)的促進(jìn)和保護(hù)國際投資普遍行之有效的重要制度,具體是指資本輸出國政府為了保護(hù)本國國民在國外投資的安全,對(duì)其在資本輸入國可能遇到的政治風(fēng)險(xiǎn)提供擔(dān)保的制度。投資者向本國投資擔(dān)保機(jī)構(gòu)投保后,如果發(fā)生承包范圍內(nèi)的政治風(fēng)險(xiǎn)并造成投資者的損失,國內(nèi)投資擔(dān)保機(jī)構(gòu)將予以補(bǔ)償。戰(zhàn)后,美國為實(shí)施復(fù)興歐洲經(jīng)濟(jì)的馬歇爾計(jì)劃于1948年4月了《對(duì)外援助法》,根據(jù)其中的經(jīng)濟(jì)合作法案,設(shè)立“經(jīng)濟(jì)合作署”,管理援外事務(wù),首次建立并實(shí)行海外投資保險(xiǎn)制度。之后,其他國家也紛紛通過國內(nèi)立法建立了本國的對(duì)外投資保險(xiǎn)制度,而其中,法國的對(duì)外投資保險(xiǎn)制度獨(dú)具特色。隨著海外投資的規(guī)模的擴(kuò)大和美國海外投資保險(xiǎn)制度OPIC模式的建立,法國也隨之于1967年建立對(duì)外投資保險(xiǎn)制度,并將對(duì)外投資保險(xiǎn)制度的業(yè)務(wù)交給了Coface和BFCE來共同運(yùn)營。近年來法國外貿(mào)銀行BFCE經(jīng)過合并重組已經(jīng)易名為Natixis銀行,目前法國對(duì)外投資保險(xiǎn)主要是由保險(xiǎn)人Coface和融資支持機(jī)構(gòu)Natixis銀行來共同完成的。關(guān)于這兩個(gè)機(jī)構(gòu)對(duì)外投資保險(xiǎn)制度的運(yùn)行主要集中規(guī)定于法國1997年12月29日的第97-1239號(hào)法令和法國保險(xiǎn)法典之中。
2 法國對(duì)外投資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)
2.1 保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)――La Coface
Coface是法國對(duì)外投資保險(xiǎn)的主要保險(xiǎn)人,類似于美國的海外私人投資公司(OPIC)。Coface在1946年建立之初為國營機(jī)構(gòu),但是已于1994年私有化。由于對(duì)外投資保險(xiǎn)承保風(fēng)險(xiǎn)和代為求償?shù)奶厥庑?再加上數(shù)額龐大,一般商業(yè)保險(xiǎn)公司無法承擔(dān)這一艱巨任務(wù),而交由政府擔(dān)保。Coface在私有化之后已經(jīng)不再由法國政府托管,其原來負(fù)責(zé)承擔(dān)的對(duì)外投資保險(xiǎn)業(yè)務(wù)如何繼續(xù)運(yùn)行也就成為了一個(gè)必須解決的難題。法國政府沒有另起爐灶設(shè)立新的保險(xiǎn)機(jī)構(gòu),而是巧妙地通過保險(xiǎn)法的規(guī)定,授權(quán)Coface仍然經(jīng)營對(duì)外投資保險(xiǎn),但是要求與Coface商業(yè)保險(xiǎn)業(yè)務(wù)的分開運(yùn)行,在Coface下專門設(shè)立了公共擔(dān)保理事會(huì)(Direction de la guarantee public,DGP)負(fù)責(zé)管理和運(yùn)行對(duì)外投資的政府擔(dān)保,直屬于經(jīng)濟(jì)財(cái)政和工業(yè)部。
首先,該法典立法篇第四編“特殊保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)”第二章“對(duì)外貿(mào)易保險(xiǎn)公司”專門對(duì)Coface的立法地位和具體業(yè)務(wù)進(jìn)行了規(guī)定。“該章第一節(jié)為“一般規(guī)定”的L432-2前三款規(guī)定了政府擔(dān)保(La garantiee de l’ état)的范圍,列明“政府擔(dān)?？梢匀炕虿糠殖斜Ｒ韵?lián)?.....”其中的“部分”一詞集中體現(xiàn)了“保險(xiǎn)制”,對(duì)于Coface政府公共擔(dān)保的運(yùn)營,L432-4條規(guī)定,Coface在按照L432-2條款的規(guī)定負(fù)責(zé)經(jīng)營國家擔(dān)保時(shí),應(yīng)當(dāng)設(shè)立獨(dú)立的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)系統(tǒng)。政府和Coface之間應(yīng)當(dāng)就該財(cái)務(wù)系統(tǒng)的運(yùn)行方式、財(cái)務(wù)審計(jì)以及管理達(dá)成一致。另外,法國保險(xiǎn)法的法規(guī)篇第四編第三章下設(shè)了一節(jié)“關(guān)于對(duì)由國家賬戶擔(dān)保的因國際交往產(chǎn)生風(fēng)險(xiǎn)的相關(guān)規(guī)定”,對(duì)于在Coface經(jīng)營國家擔(dān)保的具體業(yè)務(wù)進(jìn)行了規(guī)定。其中一般規(guī)定R442-1條寫明了“考慮到法國對(duì)外貿(mào)易的利益和法國經(jīng)濟(jì)的戰(zhàn)略利益,對(duì)于國際交往而產(chǎn)生的的商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)、政治風(fēng)險(xiǎn)、貨幣風(fēng)險(xiǎn)......由Coface在本法R442-2至R442-10-5規(guī)定的條件下,代表國家為政府賬戶負(fù)責(zé)承保,并受政府的監(jiān)督管理。”R442-2至R442-2-7和R442-8-7則具體規(guī)定了Coface在簽發(fā)政府擔(dān)保時(shí)的程序性細(xì)節(jié)。
2.2 融資支持機(jī)構(gòu)――Natixis銀行
Natixis銀行的前身是法國外貿(mào)銀行BFCE。1996年,BFCE與國家信貸部(Crédit National)合并為Natexis公司,1998年該公司又被法國大眾銀行(Banques populaires)收購重組,2006年大眾銀行集團(tuán)又和國家儲(chǔ)蓄銀行(la Caisse d'Epargne)下的IXIS de la Caisse des Dép?ts 合并為Natixis銀行,成為法國最年輕的外貿(mào)銀行。根據(jù)1997年12月29日頒布的法令規(guī)定,Natexis銀行以及其全部控制公司,負(fù)責(zé)管理出口信用的利率的調(diào)整、經(jīng)營國庫司對(duì)外援助項(xiàng)目、以及根據(jù)1967年12月21日頒布的第67-114號(hào)法律第90條規(guī)定的賠付、負(fù)責(zé)管理之前由法蘭西外貿(mào)銀行簽訂的對(duì)外投資擔(dān)保協(xié)議等。目前,Natixis銀行已全面繼任了Natexis銀行集團(tuán)這一職責(zé)。
此外,為了支持中小企業(yè)發(fā)展,法國還專門成立了中小企業(yè)發(fā)展銀行(SOFARIS)和法國創(chuàng)新署(OSEO),專門為中小企業(yè)提供投資擔(dān)保服務(wù),特別是對(duì)與外貿(mào)出口相關(guān)的投資項(xiàng)目的擔(dān)保,承保比例最高可達(dá)60%。
3 法國對(duì)外投資保險(xiǎn)業(yè)務(wù)的運(yùn)行
根據(jù)前述保險(xiǎn)法典的授權(quán)規(guī)定,Coface在自營保險(xiǎn)、保理、信息服務(wù)業(yè)務(wù)外,為國家支持的出口或投資提供公共擔(dān)保業(yè)務(wù)。公共擔(dān)保和自營業(yè)務(wù)在財(cái)務(wù)和具體運(yùn)作上獨(dú)立分開,并行不悖。對(duì)于公共擔(dān)保的承保由公共擔(dān)保理事會(huì)會(huì)負(fù)責(zé),單獨(dú)開設(shè)政府賬戶管理公共擔(dān)保的財(cái)務(wù)支出,主要承保市場(chǎng)開拓險(xiǎn)、中長期的信用險(xiǎn)、預(yù)融資險(xiǎn)、匯率險(xiǎn)、對(duì)外投資險(xiǎn)等。其中,對(duì)于對(duì)外投資險(xiǎn),Coface依法主要設(shè)立了以下條件:
(1)合格的投保人大多數(shù)國家要求對(duì)外投資保險(xiǎn)的投保人只限于本國國民,法國也不例外。Coface要求投保人須是:法國法承認(rèn)的向國外投資的項(xiàng)目持續(xù)3-20年的企業(yè)或者銀行。
(2)合格的保險(xiǎn)對(duì)象投保對(duì)象為符合以下特征的對(duì)外投資:①即將實(shí)施的股權(quán)、擔(dān)保、資金、利潤等各種形式的對(duì)外投資;對(duì)于已經(jīng)實(shí)施的投資項(xiàng)目,在實(shí)施24個(gè)月內(nèi)申請(qǐng)投資擔(dān)保也是可以的,但要求該項(xiàng)投資投保時(shí)與投資之初的風(fēng)險(xiǎn)沒有明顯變化;②該項(xiàng)投資能給法國經(jīng)濟(jì)帶來利益;③該項(xiàng)投資經(jīng)東道國政府同意。
(3)承保的風(fēng)險(xiǎn)主要是指政治風(fēng)險(xiǎn)和匯兌風(fēng)險(xiǎn),具體包括:
①所有權(quán)受到侵犯,包括三種情形:無法實(shí)施與投資相關(guān)的權(quán)利;權(quán)利部分或全部受損;無法正常運(yùn)營;
②不支付或者資金不能匯出的風(fēng)險(xiǎn)。
(4)造成損失的行為;①東道國政府的故意行為,譬如國有化、征收、沒收或者類似措施等;②拒絕支付或者匯兌;③東道國政府針對(duì)外國投資者修改本地立法的行為;④在東道國境內(nèi)發(fā)生的戰(zhàn)爭(zhēng)、內(nèi)亂等行為;⑤由于在法國境外發(fā)生的政治行為、經(jīng)濟(jì)困難、立法或者行政行為引起的投資資金無法或者遲延匯回法國。
(5)承保的條件須有法國與投資東道國簽定的保護(hù)投資條約(BITs),但是個(gè)案情況下(au cas par cas)可以有所背離。另外,保險(xiǎn)法立法篇R442-9-1第三款的規(guī)定,要求政府擔(dān)保的簽發(fā)隸屬于投資保護(hù)協(xié)定,但第26條的規(guī)定除外。而第26條恰恰規(guī)定了某些例外。因此可以看出法國的投資保險(xiǎn)制度在這點(diǎn)上與美國、日本類似,即都要求雙邊投資條約作為承保的條件。
(6)承保的比例95%,要求投保人至少要承擔(dān)5%的責(zé)任。但這一比例要求是在個(gè)別情況下考慮到東道國和投資規(guī)模的大小可以有所降低或提高。
(7)承保階段:投資實(shí)現(xiàn)階段(一直延至最后一批擔(dān)保投資額);以及賠付階段。
(8)承保期限3-20年,最長期限為20年。
(9)保險(xiǎn)金的確定根據(jù)承保投資在投保時(shí)的評(píng)級(jí)和東道國的國家信用評(píng)級(jí)加以確定,在整個(gè)承保期限內(nèi)保持不變。保險(xiǎn)金每年支付一次,費(fèi)率一般維持在0.7%和1.1%之間。
4 法國對(duì)外投資保險(xiǎn)制度的特點(diǎn)
(1)靈活的雙邊保證模式。
值得注意的是,法國投資保險(xiǎn)制度并不是單邊保證模式,筆者認(rèn)為Coface下的保險(xiǎn)是和美國OPIC海外私人投資保險(xiǎn)公司相同采取的是雙邊擔(dān)保模式。這樣靈活的雙邊保證模式有三個(gè)優(yōu)點(diǎn):首先,將代位求償權(quán)由雙邊投資保護(hù)條約加以確認(rèn),使之具有國際法的效力,以確保保代位求償權(quán)的順利實(shí)現(xiàn);其次,迫使投資者在投資時(shí)對(duì)投資國家的選擇進(jìn)行考慮,有利于引導(dǎo)投資者的投資方向,落實(shí)一國的對(duì)外政策;再者,兼顧了個(gè)別利益,基本上囊括了所有的投資項(xiàng)目,在最大限度內(nèi)維護(hù)了本國的經(jīng)濟(jì)利益。
(2)商業(yè)和公共雙軌擔(dān)保。
(3)審批和擔(dān)保業(yè)務(wù)分離。
從以上立法規(guī)定和業(yè)務(wù)運(yùn)行不難看出,法國對(duì)外投資保險(xiǎn)制采取審批與擔(dān)保業(yè)務(wù)分離制。對(duì)于公共擔(dān)保的承保決定由公共擔(dān)保理事會(huì)作出,需得到其直屬的經(jīng)濟(jì)財(cái)政部門同意,而擔(dān)保業(yè)務(wù)的具體經(jīng)營由Coface負(fù)責(zé),這顯然不同于美國OPIC集審批和經(jīng)營于一體的機(jī)制。
(4)承保條件設(shè)立軟標(biāo)準(zhǔn)。
在進(jìn)行海外投資保險(xiǎn)業(yè)務(wù)時(shí),設(shè)立軟標(biāo)準(zhǔn)即“強(qiáng)調(diào)給法國經(jīng)濟(jì)帶來利益”。這就給Coface很大的自由裁量權(quán),其完全可以通過這一標(biāo)準(zhǔn)來影響投資趨向,從而達(dá)到鼓勵(lì)或限制某行業(yè)投資的目的,落實(shí)法國的對(duì)外貿(mào)易和投資政策。
(5)保護(hù)中小企業(yè)的傾向明顯。
(6)集貿(mào)易和投資于一體。
參考文獻(xiàn)
[1]史曉麗,祁歡.國際投資法[M].北京:中國政法大學(xué)出版社,2009,(7).
